10.2 Obchodzenie wymogów

Firmy inwestycyjne powinny dopilnować, aby wynagrodzenie zmienne nie było wypłacane za pomocą instrumentów lub metod, które mają na celu obejście lub skutecznie prowadzą do obejścia wymogów dotyczących wynagrodzeń i przepisów niniejszych wytycznych dotyczących zidentyfikowanych pracowników lub, w przypadku gdy takie wymogi mają zastosowanie do wszystkich pracowników, wymogów dotyczących wynagrodzeń dotyczących wszystkich pracowników. Dotyczy to również uzgodnień między firmą inwestycyjną a osobami trzecimi, z tytułu których dany pracownik czerpie korzyść finansową lub osobistą.

„Obchodzenie wymogów” oznacza niezgodność z wymogami dotyczącymi wynagrodze ń i ma miejsce wówczas, gdy firma inwestycyjna, mimo że formalnie zachowuje zgodność z pojedynczymi wymogami, w rzeczywistości nie realizuje łącznie ogólnych i szczegółowych celów przewidzianych wymogami.

Obchodzenie wymogów ma miejsce m.in. w następujących sytuacjach:

• a) gdy wynagrodzenie zmienne jest uznawane za wynagrodzenie stałe zgodnie z brzmieniem niniejszych wytycznych, lecz nie w świetle jego celów;
• b) gdy przyznano wynagrodzenie zmienne niebędące gwarantowanym wynagrodzeniem zmiennym lub nabyte zostały prawa do takiego wynagrodzenia, mimo że w rzeczywistości:
• i. pracownik, jednostka organizacyjna lub firma inwestycyjna nie odnotowali pozytywnych wyników, zmierzonych zgodnie z tytułem IV niniejszych wytycznych;
• ii. nie dokonano skutecznego dostosowania wynagrodzenia do ryzyka (tj. korekty o ryzyko ex ante lub ex post ); lub
• iii. wynagrodzenie zmienne nie jest zrównoważone w świetle sytuacji finansowej firmy inwestycyjnej;
• c) gdy pracownicy otrzymują płatności od firmy inwestycyjnej lub od podmiotu objętego zakresem konsolidacji, które nie mieszczą się w definicji wynagrodzenia, lecz stanowią EBA Public

instrumenty lub metody płatności motywujące do podejmowania ryzyka i zapewniające nieproporcjonalnie wysokie zyski z inwestycji w instrumenty firmy, które znacznie odbiegają od warunków dostępnych innym inwestorom, którzy inwestowaliby w taki instrument;

• d) gdy pracownicy otrzymują płatności od firmy inwestycyjnej lub podmiotu objętego zakresem konsolidacji, które nie mieszczą się w definicji wynagrodzenia, lecz stanowią instrumenty lub metody obejścia wymogów dotyczących wynagrodze ń;
• e) gdy stałe składniki wynagrodzenia są przyznawane w postaci stałej liczby instrumentów, nie zaś stałej kwoty;
• f) gdy w ramach wynagrodzenia pracownicy otrzymują lub mogą kupować instrumenty, które nie są wyceniane według wartości rynkowej bądź wartości godziwej w przypadku instrumentów nienotowanych, a dodatkowa uzyskana w ten sposób kwota nie jest uwzględniana w wynagrodzeniu zmiennym;
• g) gdy stałe składniki wynagrodzenia są często negocjowane, a korekty w rzeczywistości służą dostosowaniu wynagrodzenia do wyników pracowników;
• h) gdy przyznawane są zbyt wysokie dodatki, nieuzasadnione okolicznościami;
• i) gdy wynagrodzenie jest określane jako płatność z tytułu wcześniejszego przejścia na emeryturę i nie jest ujmowane jako wynagrodzenie zmienne, podczas gdy w rzeczywistości ma ono charakter odprawy, ponieważ jest wypłacane w kontekście rozwiązania umowy przed terminem, bądź też gdy pracownik w rzeczywistości nie przechodzi na emeryturę po otrzymaniu płatności lub gdy płatności nie są przyznawane co miesiąc;
• j) wszelkie środki prowadzące do sytuacji, w której polityka wynagrodzeń przestałaby być neutralna pod wzg lędem płci.

Firmy inwestycyjne powinny dopilnować, aby metoda pomiaru wyników obejmowała odpowiednie mechanizmy kontroli zapobiegające manipulowaniu kryteriami przyznawania wynagrodzenia. Jeżeli brakuje takich mechanizmów kontroli, wynagrodzenie zmienne nie jest odpowiednio powiązane z wynikami, a polityka wynagrodzeń nie jest odpowiednio realizowana i każda wypłata wynagrodzenia zmiennego może doprowadzić do naruszenia wymogów regulacyjnych. Przykładem manipulacji może być podjęcie decyzji na zasadzie przy sługi w ramach dwustronnego procesu oceny wyników, np. gdy nie istnieją obiektywne standardy procesu podejmowania decyzji o realizacji celów przez pracowników.

Firmy inwestycyjne nie powinny rekompensować pracownikowi obniżenia lub zmiany struktury wynagrodzenia zmiennego, np. w kontekście działań naprawczych lub restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji, bądź też innego rodzaju interwencji publicznej o EBA Public

wyjątkowym charakterze, w latach późniejszych lub poprzez inne płatności, instrumenty lub metody.

Firmy inwestycyjne nie powinny tworzyć struktur grupy ani podmiotów typu offshore ani zawierać umów z osobami działającymi w imieniu firmy inwestycyjnej w celu manipulowania wynikiem procesu identyfikacji i obejścia wymogów dotyczących wynagrodze ń oraz przepis ów niniejszych wytycznych w odniesieniu do pracowników, do których w przeciwnym razie te wymogi i przepisy powinny mieć zastosowanie.

Jeżeli firmy inwestycyjne regularnie stosują i przedłużają umowy na krótki okres (np. jednego roku), wówczas właściwe organy powinny sprawdzić, czy tego rodzaju umowy nie stanowią instrumentu lub metody obejścia wymogów dotyczących wynagrodze ń określonych w dyrektywie (UE) 2019/2034, np. dlatego że w rzeczywistości stwarzają wynagrodzenie zmienne, a także podjąć odpowiednie działania w celu zapewnienia stosowania się przez firmy inwestycyjne do wymogów określonych w art. 30 i 32 dyrektywy (UE) 2 019/2034.

Jeżeli w świetle wytycznych zawartych w sekcji 7 wynagrodzenie jest wynagrodzeniem stałym, lecz jest wypłacane w instrumentach, firmy inwestycyjne i właściwe organy powinny rozważyć, czy użyte instrumenty nie skutkują przekształceniem stałego składnika wynagrodzenia w składnik zmienny, ponieważ stwierdzono powiązanie wynagrodzenia z wynikami. Firmy inwestycyjne nie powinny korzystać z instrumentów finansowych w ramach wynagrodzenia stałego w celu obejścia wymogów dotyczących wynagrodzenia zmiennego, a używane instrumenty nie powinny motywować do podejmowania nadmiernego ryzyka.