6.3 Zložité štruktúry a neštandardné alebo netransparentné činnosti

Investičné spoločnosti by sa mali vyhýbať vytváraniu zložitých a potenciálne netransparentných štruktúr. Investičné spoločnosti by mali vo svojom rozhodovaní zohľadňovať výsledky uskutočneného posúdenia rizika s cieľom zistiť, či by sa takéto štruktúry mohli použiť na účel spojený s praním špinavých peňazí, financovaním terorizmu alebo inými finančnými trestnými činmi, a identifikovať príslušné kontroly a platný právny rámec¹⁷ . V tomto smere by investičná spoločnosť mala zohľadniť aspoň:

• a. mieru, v akej jurisdickia, v ktorej bude štruktúra zriadená, bude účinným spôsobom v súlade s normami EÚ a medzinárodnými normami v oblasti daňovej transparentnosti, boja proti praniu špinavých peňazí a boja proti financovaniu terorizmu¹⁸ ;
• b. mieru, do akej štruktúra slúži zjavnému hospodárskemu a zákonnému účelu;
• c. mieru, do akej by sa štruktúra mohla použiť na skrytie totožnosti konečného užívateľa výhod;
• d. mieru, do akej vzbudzuje obavy žiadosť zákazníka vedúca k možnému vytvoreniu štruktúry;
• e. či by štruktúra mohla brániť primeranému dohľadu zo strany riadiaceho orgánu investičnej spoločnosti alebo schopnosti investičnej spoločnosti riadiť súvisiace riziko; a
• f. či táto štruktúra predstavuje prekážky, pokiaľ ide o účinný dohľad príslušných orgánov.

¹⁷ Pre ďalšie podrobnosti o posúdení rizika krajiny a rizika spojeného s jednotlivými produktmi a zákazníkmi by investičné spoločnosti mali nahliadnuť aj do spoločných usmernení o rizikových faktoroch v oblasti prania špinavých peňazí/financovania terorizmu (EBA GL JC/2017/37), ktoré sú v súčasnosti predmetom revízie.

¹⁸ Pozri tiež delegované nariadenie Komisie (EÚ) 2019/758 z 31. januára 2019, ktorým sa dopĺňa smernica Európskeho parlamentu a Rady (EÚ) 2015/849, pokiaľ ide o regulačné technické predpisy týkajúce sa minimálnych opatrení a druhu dodatočných opatrení, ktoré musia úverové a finančné inštitúcie prijať na zmiernenie rizika prania špinavých peňazí a financovania terorizmu v určitých tretích krajinách: https://eba.europa.eu/regulation - and - policy/anti - money - laundering - and - e - money/rts - on - the - implementation - of - group - wide - aml/cft - policies - in - third - countries

V každom prípade by investičné spoločnosti nemali vytvárať nejasné alebo zbytočne zložité štruktúry, ktoré nemajú jasný ekonomický dôvod alebo právny účel, alebo pri ktorých vznikajú obavy, že by tieto štruktúry mohli byť využité na účely súvisiace s finančnou trestnou činnosťou.

Pri vytváraní takýchto štruktúr by im riadiaci orgán mal rozumieť, ako aj ich účelu a konkrétnym rizikám, ktoré s nimi súvisia, a zabezpečiť, aby boli náležite zapojené funkcie vnútornej kontroly. Takéto štruktúry by sa mali schvaľovať a udržiavať len vtedy, ak bol ich účel jasne vymedzený a pochopený a ak je riadiaci orgán presvedčený, že boli identifikované všetky významné riziká vrátane rizík poškodenia dobrej povesti, že všetky riziká sa dajú účinne riadiť a náležite vykazovať a že je zabezpečený účinný dohľad. Čím zložitejšia a nejasnejšia je organizačná a prevádzková štruktúra a čím väčšie riziká, tým intenzívnejší má byť dohľad nad štruktúrou.

Investičné spoločnosti majú zdokumentovať svoje rozhodnutia a majú byť schopné zdôvodniť svoje rozhodnutia príslušným orgánom.

Riadiaci orgán má zabezpečiť, aby boli prijaté vhodné opatrenia na zabránenie rizikám týchto činností v rámci takýchto štruktúr alebo ich zmiernenie. To znamená zabezpečiť, aby:

• a. investičná spoločnosť mala zavedené primerané politiky a postupy a aby mala zdokumentované procesy (napr. platné limity a informačné toky) na posudzovanie, zosúlaďovanie, schvaľovanie takýchto činností a na riadenie ich rizík s prihliadnutím na dôsledky pre organizačnú a prevádzkovú štruktúru skupiny, jej rizikový profil a riziko poškodenia dobrej povesti;
• b. informácie o týchto činnostiach a ich rizikách boli prístupné pre materskú spoločnosť v Únii, ako aj interných a externých audítorov a boli oznamované riadiacemu orgánu vo funkcii dohľadu a príslušnému orgánu, ktorý udelil povolenie; a
• c. investičná spoločnosť pravidelne posudzovala pretrvávajúcu potrebu udržiavať takéto štruktúry.

Tieto štruktúry a činnosti vrátane dodržiavania ich súladu s právnymi predpismi a odbornými normami by mali podliehať pravidelnému preskúmaniu. Ak je vytvorená funkcia vnútorného auditu, má vykonávať preskúmanie na základe prístupu založeného na posúdení rizík.

Investičné spoločnosti by mali prijímať účinné opatrenia na riadenie rizík, keď vykonávajú neštandardné alebo netransparentné činnosti pre klientov (napr. pomáhajú klientom zriaďovať subjekty v zahraničných jurisdikciách, vyvíjajú komplexné štruktúry, uľahčujú pre nich transakcie alebo poskytujú správcovské služby), ktoré predstavujú podobné problémy v oblasti vnútorného riadenia a vytvárajú značné operačné riziká a riziká poškodenia dobrej povesti. Investičné spoločnosti majú predovšetkým analyzovať dôvod, prečo chce klient vytvoriť určitú štruktúru.