6.3 Сложни структури и нестандартни или непрозрачни дейности

Инвестиционните посредници следва да избягват да създават сложни и потенциално непрозрачни структури. Когато вземат решения, инвестиционните посредници следва да отчитат резултатите от оценката на риска, извършена с цел да се установи дали тези структури могат да се използват за цел, свързана с изпиране на пари, финансиране на тероризма или други финансови престъпления, и съответните налични контролни механизми и правна рамка¹⁷ . За целта инвестиционните посредници следва да вземат предвид най - малко следното:

• а. степента, в която юрисдикцията, в която ще бъде създадена структура, изпълнява ефективно европейските и международните стандарти за данъчна прозрачност, борба с изпирането на пари и финансирането на тероризма¹⁸ ;
• б. степента, в която структурата изпълнява ясна икономическа и законна цел;
• в. степента, в която структурата може да се използва за укриване на самоличността на крайния действителен собственик;
• г. степента, в която искането на клиента, което води до евентуалното създаване на дадена структура, дава повод за притеснение;
• д. дали структурата може да попречи на подходящото наблюдение от страна на ръководния орган на инвестиционния посредник или на способността на инвестиционния посредник да управлява свързания риск; и
• е. дали структурата създава пречки за осъществяването на ефективен надзор от страна на компетентните органи.

¹⁷ За повече подробности относно оценката на държавния риск и риска, свързан с отделни продукти и клиенти, инвестиционните посредници следва също така да се позоват на съвместните насоки относно рисковите фактори, свързани с ИП/ФТ (EBA GL JC/2017/37), които са в процес на преразглеждане.

¹⁸ Вж. също Делегиран регламент (ЕС) 2019/758 на Комисията от 31 януари 2019 г. за допълване на Директива (ЕС) 2015/849 на Европейския парламент и на Съвета по отношение на регулаторните технически стандарти за минималните действия и вида допълнителни мерки, които кредитните и финансовите институции трябва да предприемат с цел ограничаване на риска от изпиране на пари и финансиране на тероризма в някои трети държави: https://eba.europa.eu/regulation - and - policy/anti - money - laundering - and - e - money/rts - on - the - implementation - of - group - wide - aml/cft - policies - in - third - countries

Във всеки случай инвестиционните посредници не следва да създават непрозрачни или ненужно сложни структури, които нямат ясна икономическа обосновка или правна цел, или структури, които биха могли да породят съмнение, че е възможно да са създадени за цел, свързана с финансови престъпления.

При създаването на подобни структури ръководният орган следва да е наясно с тях, тяхната цел и специфичните рискове, свързани с тях, и да гарантира, че звената за вътрешен контрол участват по подходящ начин. Тези структури следва да бъдат одобрени и поддържани само ако целта им е ясно определена и разбрана и ако ръководният орган е убеден, че са идентифицирани всички съществени рискове, включително за репутацията, че всички рискове могат да се управляват ефективно и да бъдат правилно отчитани, както и че има осигурен ефективен контрол. Колкото по - сложни и непрозрачни са организационната и оперативната структура, и колкото по - големи са рисковете, толкова по - интензивен следва да бъде контрола на структурата.

Инвестиционните посредници следва да документират своите решения и да могат да ги обосноват пред компетентните органи.

Ръководният орган следва да гарантира, че се предприемат подходящи действия за избягване или редуциране на рисковете от дейностите в рамките на тези структури. Това включва гарантирането, че:

• а. инвестиционният посредник разполага с подходящи политики, процедури и документиране на процесите (напр. приложими лимити и информационни потоци) за разглеждане, спазване, одобрение и управление на риска, свързан с такива дейности, като се вземат предвид последствията за организационната и оперативната структура на групата, нейния рисков профил и репутационния риск;
• б. информация относно тези дейности и рисковете, свързани с тях, е достъпна за предприятието майка от Съюза, както и вътрешните и външните одитори, и се докладва на ръководния орган в надзорната му функция и на компетентния орган, издал разрешението; и
• в. инвестиционният посредник периодично оценява текущата нужда за поддържане на такива структури.

Тези структури и дейности, включително тяхното съответствие със законодателството и професионалните стандарти, следва да подлежат на редовен преглед. Когато е установена функция за вътрешен одит, тя следва да извършва прегледа, следвайки рисково базиран подход.

Когато извършват нестандартни или непрозрачни дейности за клиенти (напр. подпомагане на клиенти при създаване на дружества в офшорни зони, разработване на сложни структури, улесняване на сделки за клиентите или предоставяне на попечителски услуги), които поставят вътрешното управление пред подобни предизвикателства за вътрешното управление и създават значими операционни рискове и репутационни рискове, инвестиционните посредници следва да предприемат ефективни мерки за управление на риска. По - специално инвестиционните посредници следва да анализират причината, поради която даден клиент желае да създаде конкретна структура.