6.3 Komplex struktúrák és nem szokványos vagy nem átlátható tevékenységek

A befektetési vállalkozásoknak el kell kerülniük az összetett és potenciálisan nem átlátható struktúrák létrehozását. A befektetési vállalkozásoknak döntéshozatali folyamatuk során figyelembe kell venniük a kockázatértékelés eredményeit, amelynek célja annak megállapítása, hogy e struktúrákat fel lehet-e használni pénzmosással, terrorizmusfinanszírozással vagy egyéb pénzügyi bűncselekményekkel kapcsolatos célokra, ahogy figyelembe kell venniük az ezzel kapcsolatban bevezetett ellenőrzéseket és jogi keretet is¹⁷ . E célból a b efektetési vállalkozásoknak figyelembe kell venniük legalább a következőket:

• a. a struktúra létrehozásának helye szerinti joghatóság milyen mértékben felel meg ténylegesen az adózási átláthatósággal, a pénzmosás elleni küzdelemmel és a terrorizmus finanszírozása elleni küzdelemmel kapcsolatos uniós és nemzetközi előírásoknak¹⁸ ;
• b. a stru ktúra mennyire szolgál nyilvánvaló gazdasági és jogszerű célt;
• c. a struktúrát mennyire lehet felhasználni a tényleges tulajdonos személyazonosságának elrejtésére;
• d. az ügyfélnek egy adott struktúra lehetséges létrehozására irányuló kérése mennyire ad okot aggodalomra;
• e. a struktúra akadályozhatja- e a befektetési vállalkozás vezető testületének tényleges felvigyázási tevékenységét vagy a befektetési vállalkozásnak a kapcsolódó kockázat kezelésére irányuló képességét; továbbá
• f. a struktúra akadályozhatja-e az illetékes hatóságok által ellátott hatékony felügyeletet.

¹⁷ Az országkockázat és az egyes termékekkel és ügyfelekkel kapcsolatos kockázatok értékelését illetően a befektetési vállalkozásoknak ismerniük kell a pénzmosási és terrorizmusfinanszírozási kockázati tényezőkről szóló közös iránymutatásokat is (EBA GL JC/2017/37), amelyek felülvizsgálata jelenleg folyamatban van.

¹⁸ Lásd még: A Bizottság 2019. január 31-i (EU) 2019/758 felhatalmazáson alapuló rendelete az (EU) 2015/849 európai parlamenti és tanácsi irányelvnek a hitelintézetek és pénzügyi intézmények által bizonyos harmadik országokban a pénzmosási és terrorizmusfinanszírozási kockázat csökkentése érdekében hozandó minimális intézkedésekre és kiegészítő intézkedések típusaira vonatkozó szabályozástechnikai standardok tekintetében történő kiegészítéséről: https://eba.europa.eu/regulation-and-policy/anti-money-laundering-and-e-money/rts-on-the-implementation-of-group-wide-aml/cft-policies-in-third-countries

Mindenesetre a befektetési vállalkozásoknak nem szabad homályos vagy szükségtelenül bonyolult struktúrákat létrehozniuk, amelyeknek nincs egyértelmű gazdasági alapja vagy jogi célja, illetve nem alakíthatnak ki olyan struktúrákat, amelyek aggályokat vetnek fel azzal kapcsolatban, hogy e struktúrákat pénzügyi bűncselekményekkel kapcsolatos célokra hozhatták létre.

E struktúrák létrehozásakor a vezető testületnek értenie kell ezeket a struktúrákat és céljukat, valamint a hozzájuk kapcsolódó kockázatokat, és biztosítania kell, hogy a belső kontroll funkciót ellátó területeket kellő mértékben bevonják. E struktúrákat jóvá kell hagyni, és csak akkor szabad fenntartani azokat, ha céljukat e gyértelműen meghatározták és megértették, és ha a vezető testület meggyőződött arról, hogy valamennyi lényeges kockázatot – a reputációval kapcsolatos kockázatokat is beleértve – azonosítottak, továbbá minden kockázatot hatékonyan lehet kezelni és megfele lően be lehet jelenteni, és hogy biztosított a tényleges felügyelet. Minél összetettebb és átláthatatlanabb a szervezeti és működési struktúra, és minél nagyobb a kockázat, annál intenzívebb felügyeletet kell a struktúra felett gyakorolni.

A befektetési vállalkozásoknak dokumentálniuk kell döntéseiket, és az illetékes hatóságok részére meg kell tudniuk indokolni azokat.

A vezető testületnek biztosítania kell, hogy ezeken a struktúrákon belül a tevékenységekkel járó kockázatok elkerülése vagy csökkentése cé ljából megfelelő intézkedéseket hozzanak. Ez magában foglalja a következők biztosítását:

• a. a befektetési vállalkozás megfelelő szabályokkal és eljárásokkal, valamint dokumentált folyamatokkal (pl. alkalmazandó határértékek, információáramlás) rendelkezik az ilyen tevékenységek vizsgálatára, megfelelésére, jóváhagyására és kockázatkezelésére vonatkozóan, figyelembe véve a csoport szervezeti és működési struktúráját, kockázati profilját és reputációs kockázatát;
• b. az ezekre a tevékenységekre és a belőlük származó kockázatokra vonatkozó információk az EU- szintű anyavállalat és a belső és külső könyvvizsgálók rendelkezésére állnak, és ezen információkat a felvigyázási feladatot ellátó vezető testület, valamint az engedélyt megadó illetékes hatóság részére is továbbítani kell; továbbá
• c. a befektetési vállalkozás rendszeresen vizsgálja, hogy szükséges-e fenntartani ezeket a struktúrákat.

Ezeket a struktúrákat és tevékenységeket, beleértve a jogszabályoknak és szakmai előírásoknak való megfelelésüket is, rendszeresen felül kell vizsgálni. Amennyiben belső ellenőrzési részleget hoznak létre, annak kockázatalapú megközelítés szerint kell elvégeznie a felülvizsgálatot.

A befektetési vállalkozásoknak hatékony kockázatkezelési intézkedéseket kell meghozniuk, amikor nem szokványos vagy nem átlátható tevékenységeket végeznek ügyfeleik számára (pl. segítenek az ügyfeleknek eszközök offshore joghatósági területen történő létrehozásában, összetett struktúrák létrehozásával, ügyleteket végeznek számukra, vagy vagyonkezelői szolgáltatá sokat nyújtanak részükre), amelyek hasonló belső irányítási kihívásokat jelentenek, és jelentős működési és reputációs kockázatokat hordoznak magukban. A befektetési vállalkozásoknak különösen azt kell vizsgálniuk, hogy az ügyfél miért akar egy bizonyos struktúrát létrehozni.