10.2 Elusión

Las empresas de servicios de inversión garantizarán que la remuneración variable no se abone mediante instrumentos o métodos que tengan por objetivo o efectivamente lleven al incumplimiento de los requisitos de remuneración y de las disposiciones de estas directrices aplicables al personal identificado o, cuando tales registros se apliquen a todo el personal, de los requisitos de remuneración de todo el personal. Esto incluirá acuerdos entre la empresa de servicios de inversión y terceros en los que el miembro del personal tenga un interés financiero

• o personal. EBA Public

Se entiende por «elusión» el incumplimiento de los requisitos de remuneración y se produce cuando una empresa de servicios de inversión no cumple realmente con los objetivos y la intención de los requisitos considerados en su conjunto, aunque formalmente se atenga a la letra de cada uno de ellos.

La elusión se produce, entre otras, en las siguientes circunstancias:

• a. cuando la remuneración variable se considere remuneración fija, de acuerdo con la letra de estas directrices, pero no con sus objetivos;
• b. cuando la remuneración variable distinta de la remuneración variable garantizada se conceda o se consolide aunque, efectivamente:
• i. no haya habido resultados positivos en línea con el Título IV de estas directrices por parte del miembro del personal, la unidad de negocio o la empresa de servicios de inversión;
• ii. no haya una alineación con el riesgo efectiva (es decir, un ajuste ex ante o ex post al riesgo); o
• iii. la remuneración variable no sea sostenible de acuerdo con la situación financiera de la empresa de servicios de inversión;
• c. cuando el personal reciba pagos de la empresa de servicios de inversión o de una entidad incluida en el perímetro de consolidación que no entren dentro de la definición de remuneración, pero que sean instrumentos o métodos de pago que contienen incentivos para la asunción de riesgos o que ofrecen rentabilidades desproporcionadas sobre las inversiones en instrumentos de la empresa que son significativamente diferentes de las condiciones ofrecidas a otros inversores que invertirían en dichos instrumentos;
• d. cuando el personal reciba pagos de la empresa de servicios de inversión o de una entidad incluida en el perímetro de consolidación que no entren dentro de la definición de remuneración, pero que sean instrumentos o métodos para eludir los requisitos de remuneración;
• e. cuando los componentes de la remuneración fija sean concedidos como un número fijo de instrumentos y no como un importe fijo;
• f. cuando se conceda al personal una remuneración en instrumentos o el personal puede comprar instrumentos cuyo precio no se corresponde con el valor de mercado, o con el valor razonable en el caso de instrumentos que no cotizan, y el valor adicional recibido no se tiene en cuenta en la remuneración variable;
• g. cuando se negocien frecuentemente ajustes de los componentes de remuneración fija y, en realidad, dichos ajustes tengan como finalidad alinear la remuneración con el desempeño del personal; EBA Public
• h. cuando se concedan complementos salariales por un importe excesivo que no se justifique en las circunstancias existentes;
• i. cuando la remuneración se denomina pago por jubilación anticipada y no se tenga en cuenta como remuneración variable, cuando en realidad el pago tenga carácter de indemnización por despido, al efectuarse en el contexto de una rescisión anticipada del contrato, o cuando realmente el miembro del personal no se jubile tras la concesión de dicho pago, o cuando los pagos no se concedan con una periodicidad mensual;
• j. cualquier medida que conduciría a una situación en la que, de hecho, la política de remuneración deje de ser imparcial en cuanto al género.

Las empresas de servicios de inversión se asegurarán de que el método para medir el desempeño disponga de los controles adecuados para garantizar que los criterios de concesión no puedan ser manipulados. Cuando dichos controles no existan, la remuneración variable no estará correctamente ligada al desempeño y la política de remuneración no se aplicará de manera adecuada y cualquier pago de remuneración variable podrá conducir al incumplimiento de los requisitos regulatorios. Entre las posibles manipulaciones se incluyen, por ejemplo, decisiones «de cortesía» en el proceso de medición del desempeño bilateral, es decir, aquellas que se toman cuando no existen normas objetivas para la toma de decisiones en relación con la consecución de objetivos por parte de los miembros del personal.

Las empresas de servicios de inversión no compensarán la reducción o reestructuración de remuneración variable, por ejemplo, en el marco de las medidas de recuperación y resolución u otras intervenciones públicas excepcionales, en años posteriores o mediante otros pagos, instrumentos o métodos.

Las empresas de servicios de inversión no crearán estructuras de grupo o entidades extraterritoriales ni contratos con personas que actúan en nombre de la empresa de servicios de inversión con el fin de manipular el resultado del proceso de identificación y eludir la aplicación de los requisitos de remuneración y las disposiciones de estas directrices a empleados a los que, de otro modo, les serían de aplicación estos requisitos y disposiciones.

Cuando las empresas de servicios de inversión utilicen contratos a corto plazo (por ejemplo, un año) y los renueven de forma periódica, las autoridades competentes examinarán si dichos contratos son un instrumento o método de elusión de los requisitos de remuneración de la Directiva (UE) 2019/2034, por ejemplo, porque realmente crearían remuneración variable, y tomarán medidas apropiadas para asegurar que las empresas de servicios de inversión cumplen con los requisitos de los artículos 30 y 32 de la Directiva (UE) 2019/2034.

Cuando la remuneración sea remuneración fija de acuerdo con las directrices de la sección 7, pero se abone en instrumentos, las empresas de servicios de inversión y las autoridades competentes considerarán si los instrumentos utilizados convierten el componente fijo de la remuneración en componente variable al establecerse un vínculo con los resultados de la empresa de servicios de inversión. Las empresas de servicios de inversión no EBA Public

utilizarán instrumentos financieros como parte de la remuneración fija para eludir los requisitos relacionados con la remuneración variable y los instrumentos utilizados no ofrecerán incentivos para la asunción de riesgos excesivos.