10.2 Izogibanje

Investicijska podjetja bi morala zagotoviti, da se variabilni prejemki ne izplačujejo prek instrumentov ali metod, katerih cilj ali dejanska posledica je neizpolnjevanje zahtev glede preje mkov in določb teh smernic za opredeljene zaposlene, ali zahtev glede prejemkov za vse zaposlene, kadar se take zahteve uporabljajo za vse zaposlene. To vključuje dogovore med investicijskim podjetjem in tretjimi osebami, pri katerih ima zaposleni finančni ali osebni interes.

„Izogibanje“ je neizpolnjevanje zahtev glede prejemkov, kadar investicijsko podjetje dejansko ne dosega cilja in namena zahtev kot celote, čeprav formalno izpolnjuje posamezne zahteve o prejemkih.

Za izogibanje se med drugim štejejo na slednje okoliščine:

• a. kadar se variabilni prejemek šteje za fiksnega v skladu z besedilom teh smernic, vendar ne v skladu z njihovim ciljem;
• b. kadar se dodeli ali dospe v plačilo variabilni prejemek, ki ni zajamčeni variabilni prejemek, čeprav:
• i. zaposleni, poslovna enota ali investicijsko podjetje niso bili dovolj uspešni, kar se izmeri v skladu z naslovom IV teh smernic;
• ii. ni učinkovitega prilagajanja variabilnega prejemka tveganjem (tj. predhodne ali naknadne prilagoditve tveganjem); ali
• iii. variabilni prejemek ni vzdržen glede na finančni položaj investicijskega podjetja;
• c. kadar zaposleni prejemajo plačila od investicijskega podjetja ali subjekta v obsegu konsolidacije, ki niso zajeta v opredelitvi prejemka, temveč so instrumenti ali metode plačila, ki v sebujejo spodbudo za prevzemanje tveganj ali zagotavljajo nesorazmerne donose od naložb v instrumente podjetja, ki se znatno razlikujejo od pogojev drugih investitorjev, ki bi investirali v tak instrument;
• d. kadar zaposleni prejemajo plačila od investicijske ga podjetja ali subjekta v obsegu konsolidacije, ki niso zajeta v opredelitvi prejemka, temveč so instrumenti ali metode za izogibanje zahtevam glede prejemkov;
• e. kadar se fiksne sestavine prejemka dodelijo kot fiksno število instrumentov in ne kot fiksni zn esek; EBA Public
• f. kadar se zaposlenim dodelijo prejemki v obliki instrumentov ali pa se jim omogoči nakup instrumentov po ceni, ki ne temelji na tržni vrednosti ali pošteni vrednosti v primeru instrumentov, ki niso uvrščeni v kotacijo, prejeta dodatna vrednost pa se n e upošteva pri variabilnem prejemku;
• g. kadar pogosto potekajo pogajanja o prilagoditvah sestavin fiksnega prejemka, cilj prilagoditev pa je dejansko uskladitev prejemka z uspešnostjo zaposlenih;
• h. kadar so dodeljena nadomestila previsoka in neutemeljena glede na okoliščine;
• i. kadar je prejemek označen kot plačilo za predčasno upokojitev in se ne upošteva kot variabilni prejemek, čeprav ima dejansko naravo odpravnine, saj se dodeli ob predčasni prekinitvi pogodbe, ali kadar se zaposleni po dodelitvi takega plačila dejansko ne upokoji ali kadar se plačila ne dodeljujejo na mesečni ravni;
• j. vsakršni ukrepi, ki bi vodili do razmer, v katerih politika prejemkov ne bi bila več nevtralna glede na spol.

Institucije bi morale zagotoviti, da ima metoda za merjenje uspešnosti ustrezne kontrole za zagotovitev, da se prepreči možnost zlorabe meril za dodelitev. Če take kontrole niso vzpostavljene, variabilni prejemki niso ustrezno povezani z uspešnostjo, politika prejemkov pa se ne izvaja pravilno, zato lahko vsako plačilo variabilnih prejemkov povzroči kršitev regulativnih zahtev. Možne zlorabe vključujejo na primer protekcijske odločitve v dvostranskem postopku merjenja uspešnosti, npr. kadar ni objektivnih standardov za postopek odločanja o tem, ali zaposleni dosegajo cilje.

In vesticijska podjetja ne bi smela zagotavljati nadomestil za morebitna znižanja ali prestrukturiranja variabilnih prejemkov, ki so recimo posledica ukrepov sanacije in reševanja ali izrednega poseganja države, v poznejših letih ali z drugimi plačili, instru menti ali metodami.

Investicijska podjetja ne bi smela vzpostavljati struktur skupin ali offshore subjektov ali sklepati pogodb z osebami, ki delujejo v imenu investicijskega podjetja, z namenom prirejanja rezultata postopka opredelitve ter izogibanja upor abi zahtev glede prejemkov in določb teh smernic za zaposlene, za katere bi se te zahteve in določbe sicer morale uporabljati.

Kadar investicijska podjetja redno uporabljajo in podaljšujejo pogodbe za določen čas (npr. za eno leto), bi morali pristojni organi pregledati, ali take pogodbe pomenijo instrument ali metodo za izogibanje zahtevam glede prejemkov iz Direktive (EU) 2019/2034, npr. ker bi dejansko povzročile variabilne prejemke, in ustrezno ukrepati, da bi zagotovili, da investicijska podjetja izpol njujejo zahteve iz členov 30 in 32 Direktive (EU) 2019/2034.

Kadar je prejemek fiksni prejemek v skladu s smernicami iz razdelka 7, vendar se izplača v instrumentih, bi morali investicijska podjetja in pristojni organi preučiti, ali se fiksna sestavina prejemka zaradi uporabljenih instrumentov spremeni v variabilno sestavino prejemka, ker je vzpostavljena povezava z uspešnostjo investicijskega podjetja. Investicijska podjetja ne bi smela EBA Public

uporabljati finančnih instrumentov kot dela fiksnega prejemka, da bi s e izognila zahtevam glede variabilnih prejemkov, uporabljeni instrumenti pa tudi ne bi smeli spodbujati pretiranega prevzemanja tveganj.