10.2 Omgåelse

Investeringsselskaberne bør sikre, at variabel aflønning ikke betales gennem instrumenter eller metoder, der sigter mod eller i realiteten fører til manglende overholdelse af aflønningskravene og bestemmelserne i disse retningslinjer for væsentlige risikotagere eller, hvis sådanne krav gælder for alle medarbejdere, aflønningskravene for alle medarbejdere. Dette omfatter ordninger mellem investeringsselskabet og tredjemand, hvori medarbejderen har en finansiel eller personlig interesse.

"Omgåelse" er manglende overholdelse af aflønningskravene og finder sted, hvis et investeringsselskab ikke opfylder hensigten og formålet med krav, når de vurderes som helhed, mens investeringsselskabet formelt set overholder ordlyden af de enkelte aflønningskrav.

Der er bl.a. tale om omgåelse under følgende omstændigheder:

• a. Variabel aflønning betragtes som fast aflønning i henhold til disse retningslinjers ordlyd, men ikke deres mål.
• b. Når anden variabel aflønning end garanteret variabel aflønning tildeles eller overdrages, selv om:
• i. der faktisk ikke er målt positive resultater i henhold til afsnit IV i disse retningslinjer for medarbejderen, afdelingen eller investeringsselskabet
• ii. der ikke er foretaget effektiv risikotilpasning, dvs. forudgående eller efterfølgende risikojustering, eller
• iii. den variable aflønning ikke er holdbar på grund af investeringsselskabets finansielle situation.
• c. Medarbejderen modtager betalinger fra investeringsselskabet eller en enhed omfattet af konsolideringen, som ikke er omfattet af definitionen af aflønning, men som er betalingsinstrumenter eller -metoder, der indeholder et incitament til at tage risici eller giver et uforholdsmæssigt afkast af investeringer i virksomhedens instrumenter, som er EBA Public

væsentligt forskelligt fra betingelserne for andre investorer, der ville investere i et sådant instrument.

• d. Medarbejderen modtager betalinger fra investeringsselskabet eller en enhed omfattet af konsolideringen, som ikke er omfattet af definitionen af aflønning, men som er betalingsinstrumenter eller -metoder, der omgår aflønningskravene.
• e. Faste aflønningskomponenter tildeles som et fast antal instrumenter og ikke som et fast beløb.
• f. Medarbejdere tildeles aflønning i instrumenter eller har mulighed for at købe instrumenter, der ikke er prissat til markedsværdi eller dagsværdi, når der er tale om ikkebørsnoterede instrumenter, og den yderligere modtagne værdi indregnes ikke i den variable aflønning.
• g. Justeringer af faste aflønningskomponenter forhandles hyppigt, og der foretages i realiteten justeringer for at tilpasse aflønningen til medarbejdernes resultater.
• h. Der tildeles uforholdsmæssigt store tillæg, som ikke er begrundet i de tilgrundliggende omstændigheder.
• i. Aflønning betegnes som betaling for tidlig tilbagetræden og medregnes ikke som variabel aflønning, selv om betalingen i realiteten har karakter af en fratrædelsesgodtgørelse, da den foretages inden for rammerne af kontraktophør før tid, eller medarbejderen reelt ikke træder tilbage efter en sådan tildeling, eller betalingerne ikke ydes månedligt.
• j. Enhver foranstaltning, der ville føre til en situation, hvor aflønningspolitikken faktisk ikke længere ville være kønsneutral.

Investeringsselskaberne bør sikre, at metoden til måling af resultater omfatter hensigtsmæssige kontrolforanstaltninger, som kan sikre, at tildelingskriterierne ikke kan manipuleres. Hvis sådanne kontrolforanstaltninger ikke forefindes, foreligger der ikke den nødvendige forbindelse mellem den variable aflønning og resultaterne, og aflønningspolitikken gennemføres ikke korrekt. Betaling af variabel aflønning kan derfor føre til en overtrædelse af lovkravene. Mulige manipulationer omfatter f.eks. uvildige afgørelser, der træffes i den bilaterale resultatmålingsproces, eksempelvis hvis der ikke er fastlagt objektive standarder for beslutningsprocessen vedrørende medarbejdernes opnåelse af mål.

Investeringsselskaberne bør ikke yde kompensation for reduktion eller omstrukturering af variabel aflønning, der f.eks. foretages inden for rammerne af genopretnings- og afviklingsforanstaltninger eller anden ekstraordinær statslig intervention, i senere år eller ved hjælp af andre betalinger, instrumenter eller metoder.

Investeringsselskaberne bør ikke etablere koncernstrukturer eller offshoreenheder eller kontrakter med personer, der handler på investeringsselskabets vegne, med det formål at EBA Public

manipulere udfaldet af identifikationsprocessen og omgå anvendelsen af aflønningskrav og disse retningslinjer på medarbejdere, der ellers er underlagt disse krav og bestemmelser.

Når kortvarige kontrakter, f.eks. for et år, anvendes og regelmæssigt fornys af investeringsselskaberne, bør de kompetente myndigheder undersøge, om sådanne kontrakter udgør et instrument eller en metode til omgåelse af aflønningskravene i direktiv (EU) 2019/2034, hvis de f.eks. i realiteten fører til variabel aflønning, og træffe de nødvendige foranstaltninger for at sikre, at investeringsselskaberne overholder kravene i artikel 30 og 32 i direktiv (EU) 2019/2034.

Hvis aflønningen er fast aflønning i henhold til disse retningslinjers afsnit 7, men udbetales i instrumenter, bør investeringsselskaberne og de kompetente myndigheder overveje, om de anvendte instrumenter omdanner den faste aflønningskomponent til en variabel aflønningskomponent, eftersom der er etableret en forbindelse til investeringsselskabets resultater. Investeringsselskaberne bør ikke anvende finansielle instrumenter som en del af den faste aflønning til at omgå kravene vedrørende variabel aflønning, og de anvendte instrumenter bør ikke tilskynde til overdreven risikotagning.