10.2 Kringgående

Värdepappersföretagen bör se till att den rörliga ersättningen inte betalas ut genom instrument eller metoder som syftar till, eller i praktiken leder till, att ersättningskraven och bestämmelserna i dessa riktlinjer inte uppfylls för identifierad personal eller för all personal, om sådana krav tillämpas på all personal. Detta omfattar överenskommelser mellan värdepappersföretaget och tredje part där den anställde har ett ekonomiskt eller personligt intresse.

Med ”kringgående” avses den bristande efterlevnaden av kraven i fråga om ersättning. Detta uppstår om ett värdepappersföretag i praktiken inte uppfyller målet för och syftet med kraven om de betraktas tillsammans, samtidigt som värdepappersföretaget rent formellt följer ordalydelsen i varje enskilt krav i fråga om ersättning.

Kringgående sker bland annat under följande omständigheter:

• a. Om rörlig ersättning betraktas som fast ersättning i enlighet med ordalydelsen i dessa riktlinjer, men inte med dess mål.
• b. När annan rörlig ersättning än garanterad rörlig ersättning beviljas eller går över, trots att
• i. inga positiva resultat har uppmätts i enlighet med avdelning IV i dessa riktlinjer av den anställde, affärsenheten eller värdepappersföretaget,
• ii. det inte finns någon effektiv riskjustering (dvs. riskjustering på förhand eller i efterhand), eller
• iii. den rörliga ersättningen inte är hållbar i förhållande till värdepappersföretagets ekonomiska situation.
• c. När personal tar emot utbetalningar som inte omfattas av definitionen av ersättning från värdepappersföretaget eller en enhet som omfattas av konsolideringen, men som utgör betalningsinstrument eller betalningsmetoder som innehåller ett incitament för risktagande eller ger oproportionerlig avkastning på investeringar i företagets instrument som i betydande grad skiljer sig från de villkor på vilka andra investerare skulle investera i ett sådant instrument.
• d. När personal tar emot utbetalningar som inte omfattas av definitionen av ersättning från värdepappersföretaget eller en enhet som omfattas av konsolideringen, men som utgör betalningsinstrument eller betalningsmetoder som är avsedda att kringgå kraven i fråga om ersättning. EBA Public
• e. När delar av den fasta ersättningen beviljas som ett fast antal instrument, inte som ett fast belopp.
• f. När personal beviljas ersättning i instrument eller kan köpa instrument som inte är prissatta till marknadsvärde eller verkligt värde när det gäller onoterade instrument och det ytterligare värde som detta innebär inte beaktas i den rörliga ersättningen.
• g. När det ofta hålls förhandlingar om justeringar av delar i den rörliga ersättningen och justeringarna i själva verket görs för att anpassa ersättningen efter personalens resultat.
• h. När tillägg beviljas till ett alltför högt belopp som inte är motiverat med hänsyn till de bakomliggande omständigheterna.
• i. När ersättningen kallas för betalning för förtida pension och inte betraktas som rörlig ersättning trots att betalningen i själva verket har samma egenskaper som ett avgångsvederlag, eftersom den görs i samband med en förtida uppsägning av anställningsavtalet eller där den anställde i själva verket inte går i pension efter ett sådant beviljande eller där utbetalningarna inte görs månatligen.
• j. Eventuella åtgärder som skulle leda till en situation där ersättningspolicyn i praktiken inte längre skulle vara könsneutral.

Värdepappersföretagen bör se till att metoden för att mäta resultatet innefattar lämpliga kontroller för att säkerställa att kriterierna för beviljande inte går att manipulera. Om det saknas sådana kontroller är den rörliga ersättningen inte knuten till resultat på ett lämpligt sätt och ersättningspolicyn tillämpas inte på ett lämpligt sätt, och eventuella utbetalningar av rörlig ersättning kan leda till att de lagstadgade kraven inte uppfylls. Som manipulation räknas exempelvis tillmötesgående beslut i den bilaterala resultatmätningsprocessen, t.ex. där det inte finns några objektiva standarder för beslutsprocessen angående hur den anställde har uppfyllt målen.

Värdepappersföretagen bör inte ge kompensation för någon minskning eller omstrukturering av rörlig ersättning, t.ex. i samband med återhämtnings- och resolutionsåtgärder eller andra exceptionella statliga ingripanden, under senare år eller genom andra betalningar, instrument eller metoder.

Värdepappersföretag bör inte skapa koncernstrukturer eller offshore-enheter eller kontrakt med personer som agerar för värdepappersföretagets räkning i syfte att manipulera resultatet av identifieringsprocessen och kringgå tillämpningen av ersättningskraven och bestämmelserna i dessa riktlinjer på personal som i övrigt bör omfattas av dessa krav och bestämmelser.

Om kortfristiga avtal (t.ex. med en löptid på ett år) används och förnyas regelbundet av värdepappersföretag, bör de behöriga myndigheterna se över om sådana avtal utgör ett instrument eller en metod för kringgående av ersättningskraven i direktiv (EU) 2019/2034, t.ex. EBA Public

om de i praktiken skulle skapa rörlig ersättning, och vidta lämpliga åtgärder för att se till att värdepappersföretagen uppfyller kraven i artiklarna 30 och 32 i direktiv (EU) 2019/2034.

Om ersättning är fast ersättning enligt riktlinjerna i avsnitt 7, men betalas ut i instrument, bör värdepappersföretag och behöriga myndigheter överväga om de instrument som används omvandlar den fasta delen av ersättningen till en rörlig del av ersättningen eftersom det skapar en koppling till värdepappersföretagets resultat. Värdepappersföretagen bör inte använda finansiella instrument som en del av den fasta ersättningen för att kringgå kraven på rörlig ersättning, och de instrument som används bör inte ge incitament för överdrivet risktagande.