10.2 Omzeiling

Beleggingsondernemingen dienen te waarborgen dat de variabele beloning niet wordt betaald via vehikels of methoden die gericht zijn op of feitelijk leiden tot niet-naleving van de beloningsvereisten en de bepalingen van deze richtsnoeren voor aangewezen personeelsleden of, wanneer die vereisten gelden voor alle personeelsleden, van de beloningsvereisten voor alle personeelsleden. Hiertoe behoren ook regelingen tussen de beleggingsonderneming en derde partijen waarin het personeelslid een financieel of persoonlijk belang heeft.

Onder “omzeiling” wordt verstaan het niet naleven van beloningsvereisten. Hiervan is sprake wanneer een beleggingsonderneming over het geheel beschouwd niet voldoet aan het eigenlijke doel van het vereiste, terwijl zij formeel wel naar de letter van de beloningsvereisten handelt. EBA Public

Omzeiling vindt onder meer plaats in de volgende omstandigheden:

• a. wanneer variabele beloning in overeenstemming met de formulering van deze richtsnoeren, maar niet met de doelstellingen hiervan, als vaste beloning wordt beschouwd;
• b. wanneer variabele beloning anders dan gegarandeerde variabele beloning wordt toegekend of verworven, hoewel in feite:
• i. geen positieve prestaties door het personeelslid, de bedrijfseenheid of de beleggingsonderneming zijn gemeten overeenkomstig titel IV van deze richtsnoeren;
• ii. er geen sprake is van daadwerkelijke risicoafstemming (vooraf of achteraf); of
• iii. de variabele beloning niet houdbaar is gezien de financiële situatie van de beleggingsonderneming;
• c. wanneer personeelsleden van de beleggingsonderneming of van een entiteit binnen de consolidatie betalingen ontvangen die niet onder de definitie van beloning vallen, maar die vehikels of methoden van betaling zijn die een prikkel bevatten tot het nemen van risico’s of die een onevenredig hoog rendement opleveren op beleggingen in instrumenten van het bedrijf die significant afwijken van de voorwaarden die gelden voor andere beleggers in dat vehikel;
• d. wanneer personeelsleden van de beleggingsonderneming of van een entiteit binnen de consolidatie betalingen ontvangen die niet onder de definitie van beloning vallen, maar vehikels of methoden zijn om de beloningsvereisten te omzeilen;
• e. wanneer vaste beloningscomponenten worden toegekend in de vorm van een vast aantal instrumenten en niet als een vast bedrag;
• f. wanneer de personeelsleden een beloning krijgen in instrumenten of instrumenten kunnen kopen waarvan de prijs niet overeenstemt met de marktwaarde of met de reële waarde in het geval van niet-genoteerde instrumenten, en de ontvangen meerwaarde niet in aanmerking wordt genomen voor de variabele beloning;
• g. wanneer veelvuldig wordt onderhandeld over aanpassingen van vaste beloningscomponenten en er ook daadwerkelijk aanpassingen worden doorgevoerd om de beloning af te stemmen op de prestaties van personeelsleden;
• h. wanneer toeslagen worden toegekend voor een buitensporig bedrag dat niet gerechtvaardigd is voor de onderliggende omstandigheden;
• i. wanneer beloning wordt aangemerkt als betaling voor vervroegde uittreding en niet in aanmerking wordt genomen als variabele beloning, terwijl de betaling in feite het karakter EBA Public

heeft van een ontslagvergoeding, aangezien deze wordt gedaan in de context van de voortijdige beëindiging van de arbeidsovereenkomst, of terwijl het personeelslid in werkelijkheid niet stopt met werken nadat die beloning is toegekend of de betalingen niet maandelijks worden toegekend;

• j. wanneer er sprake is van maatregelen die tot een situatie leiden waarin het beloningsbeleid in feite niet langer genderneutraal is.

Beleggingsondernemingen dienen ervoor te zorgen dat de methode voor het meten van de prestaties voldoende controles bevat, zodat de toekenningscriteria niet kunnen worden gemanipuleerd. Wanneer die controles ontbreken, wordt de variabele beloning niet op passende wijze gekoppeld aan prestaties en wordt het beloningsbeleid niet naar behoren uitgevoerd; elke betaling van variabele beloning kan in die situatie leiden tot een schending van de regelgevingsvereisten. Mogelijke manipulaties zijn bijvoorbeeld beleefdheidsbesluiten in het bilaterale prestatiemetingsproces, bv. wanneer er geen objectieve normen zijn voor het besluitvormingsproces betreffende het bereiken van de doelstellingen van de personeelsleden.

Beleggingsondernemingen mogen geen compensatie verstrekken voor eventuele verminderingen of herstructureringen van variabele beloning, bijvoorbeeld in het kader van herstel- en afwikkelingsmaatregelen of andere uitzonderlijke overheidsmaatregelen in latere jaren of door andere betalingen, vehikels of methoden.

Beleggingsondernemingen mogen geen groepsstructuren of overzeese entiteiten opzetten of contracten met personen sluiten die namens de beleggingsonderneming handelen om de uitkomst van de aanwijzingsprocedure te manipuleren en om de naleving van de beloningsvereisten en de bepalingen van deze richtsnoeren te omzeilen voor personeelsleden voor wie deze vereisten en bepalingen normaal gesproken zouden gelden.

Wanneer beleggingsondernemingen kortlopende contracten (van bijvoorbeeld een jaar) gebruiken en deze regelmatig verlengen, dienen de bevoegde autoriteiten te toetsen of die contracten een vehikel of methode zijn om de beloningsvereisten van Richtlijn (EU) 2019/2034 te omzeilen, bijvoorbeeld omdat ze in feite leiden tot variabele beloning, en dienen zij passende maatregelen te nemen om ervoor te zorgen dat beleggingsondernemingen voldoen aan de vereisten van artikel 30 en 32 van Richtlijn (EU) 2019/2034.

Wanneer beloning volgens de richtsnoeren in hoofdstuk 7 vaste beloning is maar in instrumenten wordt uitbetaald, moeten beleggingsondernemingen en bevoegde autoriteiten bepalen of de gebruikte instrumenten de vaste beloningscomponent veranderen in een variabele beloningscomponent doordat er een koppeling tot stand is gebracht met de prestaties van de beleggingsonderneming. Beleggingsondernemingen mogen financiële instrumenten niet gebruiken als onderdeel van de vaste beloning om vereisten betreffende variabele beloning te omzeilen; ook mogen de gebruikte instrumenten geen prikkels bevatten voor het nemen van buitensporige risico’s. EBA Public