15.7.1 Malus a zpětné vymáhání

Ustanovení o malusu nebo zpětném vymáhání jsou jednoznačnými mechanismy pro následné úpravy po zohlednění rizik, s jejichž pomocí investiční podnik sám upraví odměnu vybraného pracovníka (např. snížením přiznané peněžní odměny nebo snížením počtu nebo hodnoty přiznaných nástrojů).

Aniž by byly dotčeny obecné zásady vnitrostátního smluvního nebo pracovního práva, musí mít investiční podnik možnost použít ustanovení o malusu nebo zpětném vymáhání až do výše 100 % celkové pohyblivé složky odměny v souladu s čl. 32 odst. 1 písm. m) směrnice (EU) 2019/2034, a to bez ohledu na použitou metodu výplaty, včetně odkladu nebo zadržování.

Následné úpravy po zohlednění rizik by měly vždy souviset s dosaženými výsledky nebo riziky. Měly by reagovat na skutečné výsledky v oblasti rizik či na změny týkající se přetrvávajících rizik investičních podniků, oblastí činnosti nebo činností pracovníků. Neměly by vycházet z výše vyplacených dividend ani z vývoje ceny akcií.

Investiční podniky by měly provést analýzu přiměřenosti původních, předem stanovených úprav po zohlednění rizik, např. zda nedošlo k opomenutí nebo podhodnocení rizik, nebyla zjištěna nová rizika nebo nevznikly neočekávané ztráty. Rozsah nezbytných následných úprav po zohlednění rizik závisí na přesnosti předem stanovené úpravy po zohlednění rizik a investiční podnik by jej měl určit na základě zpětného testování.

Při stanovování kritérií pro uplatnění malusu a zpětného vymáhání v souladu s čl. 32 odst. 1 písm. m) směrnice (EU) 2019/2034 by investiční podniky měly rovněž určit období, během EBA Public

kterého budou malus nebo zpětné vymáhání uplatňovat na vybrané pracovníky. Toto období by mělo pokrývat alespoň dobu odkladu a zadržování. Investiční podniky mohou stanovit jiná kritéria pro uplatnění malusu a jiná kritéria pro uplatnění zpětného vymáhání. Zpětné vymáhání by mělo být použito zejména v případě podvodu nebo jiného úmyslného jednání nebo hrubé nedbalostí vedoucí k významným ztrátám.

Investiční podniky by měly pro účely zajištění vazby původního hodnocení dosažených výsledků na zpětné testování uplatnit alespoň původně použitá kritéria, která se vztahují k dosaženým výsledkům a rizikům. Investiční podniky by kromě kritérií uvedených v čl. 32 odst. 1 písm. m) bodech i) a ii) směrnice (EU) 2019/2034 měly používat zvláštní kritéria, mezi která patří:

• a. důkazy o porušení povinností nebo závažné chybě pracovníka (např. porušení etického kodexu a jiných interních pravidel, zejména týkajících se rizik);
• b. výrazný propad finančních výsledků, k němuž v investičním podniku a/nebo obchodním útvaru následně dojde (např. konkrétní obchodní ukazatele);
• c. významné selhání při řízení rizik, k němuž dojde v investičním podniku a/nebo obchodním útvaru, ve kterém vybraný pracovník pracuje;
• d. významný nárůst ekonomického kapitálu nebo regulačního kapitálového zá kladu investičního podniku nebo obchodního útvaru;
• e. jakékoli regulační sankce, např. represivní, správní, disciplinární nebo jiné, k jejichž uvalení přispělo jednání vybraného pracovníka.

Jestliže lze malus uplatnit pouze v okamžiku převedení odložené platby, mohou se investiční podniky případně rozhodnout uplatnit zpětné vymáhání po vyplacení nebo převedení pohyblivé složky odměny. Použití malusu nemusí být možné, pokud se uplatní odchylka podle čl. 32 odst. 4 směrnice (EU) 2019/2034, protože se neuplatňuje požadavek na odklad splatnosti pohyblivé složky odměny. Investiční podniky by měly zajistit, aby bylo možné uplatnit zpětné vymáhání.

Ustanovení o malusu a zpětném vymáhání by případně měla vést ke snížení pohyblivé složky odměny. Výslovná následná úprava po zohlednění rizik by za žádných okolností neměla vést ke zvýšení původně přiznané pohyblivé složky odměny ani ke zvýšení snížené pohyblivé složky odměny v případě, že malus či zpětné vymáhání již bylo v minulosti uplatněno.