15.4 Toekenning van variabele beloning in instrumenten

De instrumenten die worden gebruikt voor de toekenning van variabele beloning dienen bij te dragen tot de afstemming van variabele beloning op de prestaties en risico’s van de beleggingsonderneming.

Beleggingsondernemingen moeten bij voorkeur gebruikmaken van instrumenten, zoals bepaald in artikel 32, onder j), van Richtlijn (EU) 2019/2034, die door de beleggingsonderneming zelf worden uitgegeven. Beleggingsondernemingen mogen ook gebruikmaken van de in artikel 32, onder j), punten i), ii) en iii), van Richtlijn (EU) 2019/2034 genoemde instrumenten die binnen het toepassingsgebied van de consolidatie worden uitgegeven. De variabele beloning kan bestaan uit verschillende soorten instrumenten.

Wanneer een beleggingsonderneming geen in aanmerking komende instrumenten uitgeeft, maar niet in aanmerking komt voor een vrijstelling uit hoofde van artikel 32, lid 4, van Richtlijn (EU) 2019/2034, moet zij een aanvraag indienen voor het gebruik van een alternatieve regeling, waaruit blijkt dat zij dergelijke instrumenten niet uitgeeft.

De bevoegde autoriteiten moeten, wanneer zij een besluit nemen over aanvragen om gebruik te maken van alternatieve regelingen, er rekening mee houden dat:

• a. beleggingsondernemingen die naamloze vennootschappen zijn (zowel beursgenoteerde als niet-beursgenoteerde) aandelen hebben uitgegeven en dat er dus in het algemeen aandelen en in ieder geval op aandelen gebaseerde instrumenten beschikbaar zijn voor de uitbetaling van variabele beloningen;
• b. het voor de beleggingsonderneming mogelijk en evenredig zou zijn om gebruik te maken van op aandelen gebaseerde instrumenten of gelijkwaardige niet-liquide instrumenten, afhankelijk van de juridische structuur van de beleggingsonderneming;
• c. er mogelijk “andere instrumenten” in de zin van artikel 32, onder j), punt iii), van Richtlijn (EU) 2019/2034 zijn uitgegeven, wat afhangt van de vraag of een beleggingsonderneming of een beleggingsonderneming die binnen de werkingssfeer van de consolidatie valt, EBA Public

reeds dergelijke instrumenten heeft uitgegeven en er voldoende hoeveelheden van dergelijke instrumenten beschikbaar zijn. Wanneer beleggingsondernemingen voornamelijk gebruikmaken van wholesale-financiering, of in belangrijke mate afhankelijk zijn van aanvullend tier 1-, tier 2- of bail-in-schulden om te voldoen aan hun kapitaalvereisten, dienen dergelijke instrumenten beschikbaar te zijn voor variabele beloning, mits deze “andere instrumenten” voldoen aan de gedelegeerde verordening van de Commissie die krachtens de richtlijn beleggingsondernemingen is voorgeschreven;

• d. er mogelijk specifieke vereisten zijn krachtens het nationale arbeidsrecht die het gebruik van een uitgegeven in aanmerking komend instrument voor de uitbetaling van een variabele beloning verhinderen.

Op aandelen gebaseerde of andere gelijkwaardige niet-liquide instrumenten (zoals “stock appreciation rights”, soorten synthetische aandelen) zijn instrumenten of contractuele verplichtingen, waaronder op liquide middelen gebaseerde instrumenten, waarvan de waarde is gebaseerd op de marktprijs of, wanneer geen marktprijs beschikbaar is, op de reële waarde van het aandeel of het gelijkwaardige eigendomsrecht, en die de marktprijs of reële waarde volgen. Al deze instrumenten moeten, wat verliesabsorptie betreft, hetzelfde effect hebben als aandelen of gelijkwaardige eigendomsbelangen.

Beleggingsondernemingen dienen ervoor zorg te dragen dat zij over de toegekende instrumenten beschikken wanneer de variabele beloning die in instrumenten wordt toegekend, wordt verworven. Beleggingsondernemingen mogen besluiten de instrumenten gedurende de uitstelperiode niet aan te houden, maar moeten in dat geval wel rekening houden met de daarmee verband houdende marktrisico’s.

De prijs van de instrumenten moet worden bepaald op basis van de marktprijs of de reële waarde op de datum van de toekenning van deze instrumenten. Deze prijs geldt als de basis voor de bepaling van het aanvankelijke aantal instrumenten en voor latere aanpassingen achteraf van het aantal instrumenten of de waarde ervan. Dergelijke waardebepalingen moeten ook plaatsvinden voorafgaand aan de verwerving om te waarborgen dat risicoaanpassingen achteraf juist worden toegepast, en voordat de retentieperiode eindigt. Beleggingsondernemingen die niet beursgenoteerd zijn, kunnen de waarde van de eigendomsbelangen en op eigendomsbelangen gebaseerde instrumenten baseren op de meest recente financiële jaarresultaten.

Beleggingsondernemingen kunnen een vast aantal of een nominaal bedrag aan uitgestelde instrumenten toekennen met behulp van verschillende technieken, waaronder trustee-depotfaciliteiten en contracten, mits in alle gevallen het toegekende aantal instrumenten of het nominale bedrag aan instrumenten bij verwerving aan de aangewezen personeelsleden wordt toegekend, tenzij dit aantal of dit nominale bedrag wordt verminderd door toepassing van een malusregeling. Beleggingsondernemingen dienen er zorg voor te dragen dat de toegekende instrumenten uiterlijk wanneer zij onvoorwaardelijk worden beschikbaar zijn voor uitkering aan de personeelsleden. EBA Public

Beleggingsondernemingen dienen geen rente of dividend te betalen over instrumenten die aan aangewezen personeelsleden worden toegekend als variabele beloning met een uitstelregeling; dit houdt ook in dat rente en dividenden die uitkeerbaar zijn tijdens de uitstelperiode niet aan personeelsleden worden betaald na afloop van de uitstelperiode. De betreffende bedragen dienen te worden behandeld als ontvangsten en eigendom van de beleggingsonderneming. Hetzelfde moet gelden voor de niet-liquide instrumenten die de instrumenten van de beheerde portefeuilles weerspiegelen.