9.3 Независими членове на ръководния орган на относима институция в контролната му функция

Включването на независимите членове, посочени в точка 80 и на членове на ръководния орган в контролната му функция, които не са независими, се счита за добра практика за всички съответни институции.

Когато се определя достатъчният брой независими членове, следва да се прилага принципа на пропорционалност. Членовете, които са представители на служителите в ръководния орган, не следва да се вземат предвид, когато се определя достатъчният брой независими членове на ръководния орган в контролната му функция. Без да се засягат никакви допълнителни изисквания, наложени от националното законодателство, следва да се прилага следното:

• а. следните относими институции следва да разполагат с ръководен орган в контролната му функция, включващ достатъчно на брой независими членове:
• i. значими институции по ДКИ;
• ii. относими институции, регистрирани на фондова борса;
• б. като общ принцип, относими институции, които не са нито значими, нито институции, регистрирани на фондова борса, следва да имат най - малко един независим член в рамките на ръководния орган в контролната му функция. Въпреки това компетентните органи не могат да изискват назначаването на независими директори в:
• i. относими институции, които са изцяло собственост на относима институция, по - специално когато дъщерното предприятие се намира в същата държава членка като относимата институция майка;
• ii. инвестиционни посредници, които отговарят на критериите, посочени в член 32, параграф 4, буква а) от Директива (ЕС) 2019/2034 или на другите критерии, определени от съответната държава членка в съответствие с член 32, параграфи 5 и 6 от Директива (ЕС) 2019/2034.
• в. В рамките на цялостната отговорност на ръководния орган, независимите членове следва да изпълняват ключова роля за повишаването на ефективността на механизмите за контрол и противодействие в относимите институции, като подобряват контрола върху вземането на управленски решения и като гарантират, че:
• г. интересите на всички заинтересовани страни, включително миноритарните акционери, надлежно се вземат предвид при обсъжданията и вземането на решения от ръководния орган. Независимите членове биха могли да помогнат и за намаляването или компенсирането на неоправдано доминиращо положение на отделни членове в ръководния орган, представляващи конкретна група или категория заинтересовани страни;
• д. процесът на вземане на решения не се доминира от никое лице или малка група; както и
• е. конфликтите на интереси между институцията, нейните стопански единици, други субекти в счетоводния обхват на консолидация и външни заинтересовани страни, включително клиенти, се управляват по подходящ начин.

Без да се засяга точка 91, в следните ситуации се приема, че членът на ръководния орган на относима институция в контролната му функция не е „независим“:

• а. членът има или е имал правомощия като член на ръководния орган в управленската му функция в рамките на институция в обхвата на пруденциалната консолидация, освен ако той или тя не е заемал/а такава длъжност през предходните 5 години;
• б. членът е контролиращ акционер на съответната институция, определен въз основа на случаите, посочени в член 22, параграф 1 от Директива 2013/34/ЕС, или представлява интересите на контролиращ акционер, включително когато собственикът е държава членка или друг публичен орган;
• в. членът има съществени финансови или делови отношения с относима институция;
• г. членът е служител на контролиращ акционер на относима институция или по друг начин е свързан с такъв акционер;
• д. членът е служител на субект в обхвата на консолидация, освен когато са изпълнени и двете долупосочени условия:
• i. членът не се числи към най - високото йерархично равнище на институцията, което пряко се отчита пред ръководния орган;
• ii. членът е бил избран в контролната функция в контекста на система за представителство на служителите и в националното законодателство е предвидена подходяща защита срещу неправомерно уволнение и други форми на несправедливо третиране;
• е. в миналото членът е заемал длъжност на най - високото йерархично равнище в относима институция или в друг субект в обхвата на нейната пруденциална консолидация, като се е отчитал пряко само пред ръководния орган, и не е изминал период от най - малко 3 години между прекратяването на въпросното трудово правоотношение и участието в ръководния орган;
• ж. в рамките на период от 3 години членът е бил ръководител на значим професионален съветник, външен одитор или значим консултант на относима институция или на друг субект в обхвата на пруденциална консолидация или на друго основание е бил служител, който в значителна степен е бил обвързан с предоставяната услуга;
• з. членът е или е бил в рамките на последната година значим доставчик или значим клиент на относима институция или на друг субект в обхвата на пруденциална консолидация или е имал други съществени делови отношения или е висш служител или по друг начин е пряко или непряко свързан със значим доставчик, клиент или търговско дружество със съществени делови отношения;
• и. в допълнение към възнаграждението си за изпълняваните от него или нея функции и възнаграждението по трудовото правоотношение в съответствие с буква в), членът получава значителни плащания или други доходи от относима институция или от друг субект в обхвата ѝ на пруденциална консолидация;
• й. членът е заемал длъжност като член на ръководния орган на субекта в продължение на 12 последователни години или повече;
• к. членът е близък роднина на член на ръководния орган на относима институция в контролната му функция или на друг субект в обхвата на пруденциалната консолидация или е лице, намиращо се в една от ситуациите, посочени в букви
• а) — з).

Не следва автоматично да се определя, че даден член не е независим, единствено поради факта, че попада в една или повече от ситуациите по точка 89. Когато даден член попада в обхвата на една или повече от ситуациите, посочени в точка 89, относимата институция може да докаже пред компетентния орган, че членът все пак следва да се счита за „независим“. За тази цел относимите институции следва да могат да обосноват пред компетентния орган причините, поради които тази ситуация не засяга способността на членовете да извършват обективна и балансирана преценка и да вземат решения независимо.

За целите на точка 90 съответните институции следва да имат предвид, че фактът, че дадено лице е акционер в съответна институция, има лични сметки или кредити, или използва други услуги, в случаи, различни от изрично посочените в настоящия раздел, не следва да води до ситуация, в която членът да не бъде считан за независим, ако те са под подходящия минимален праг. Такива отношения следва да се вземат предвид при управлението на конфликти на интереси съгласно съответните Насоки на ЕБО относно вътрешното управление.