4.2 Ocena wzajemnych powiązań

W celu wsparcia wymogu, o którym mowa w pkt 99 – 101 wytycznych EUNB w sprawie możliwości przeprowadzenia skutecznej restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji, oraz zapewnienia ciągłości zakresu przeniesienia po jego wydzieleniu z grupy zgodnie z pkt 13.b niniejszych wytycznych, instytucje powinny być w stanie wyjaśnić organom ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji analizę uzasadniającą identyfikację informacji, o których mowa w pkt 15, 16 oraz 44 wytycznych EUNB w sprawie możliwości przeprowadzenia skutecznej restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji oraz uzasadniającą planowanie restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji. W szczególności, z uwzględnienie zasady proporcjonalności, instytucje powinny być w stanie:

• - podzielić główne linie biznesowe i funkcje krytyczne na procesy funkcjonalne⁷ oraz przyporządkować je odpowiednio do jednostek organizacyjnych;
• - ocenić rolę jednostek organizacyjnych i ich usług;
• - zidentyfikować odpowiadające im elementy, takie jak aktywa, zobowiązania, pracowni cy , zasoby, systemy i aplikacje, zaangażowane w jednostkach organizacyjnych jako właściwe.

⁷ Procesy funkcjonalne można zdefiniować jako codzienną działalność wspierającą linie biznesowe.

Instytucje powinny zwrócić uwagę organów ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji na potencjalne problemy związane z wydzielaniem elementów jednostek organizacyjnych z głównych elementów zakresu przeniesienia (pierwszej warstwy) (konflikty dotyczące możliwości oddzielenia)ponieważ nie można ich łatwo zastąpić, gdyż mogą się wiązać z dodatkowym i nieproporcjonalnym ryzykiem, albo ponieważ ich oddzielenie byłoby nieoptymalne z punktu widzenia celów restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji. Potencjalny proces identyfikacji konfliktów dotyczących możliwości oddzielenia powinien uwzględniać elementy określone w pkt 37 – 49 niniejszych wytycznych oraz powinien w jak największym stopniu wykorzystywać prace nad planowaniem naprawy. Wyniki powinny zostać uwzględnione w określaniu zakresu przeniesienia w planie restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji oraz w ocenie wykonalności strategii restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji. W zależności od zakresu wzajemnych powiązań i różnorodności scenariuszy restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji ocena wzajemnych powiązań może być rozłożona w czasie.

Wzajemne powiązania finansowe

Zgodnie z pkt 100 wytycznych w sprawie możliwości przeprowadzenia skutecznej restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji instytucje powinny identyfikować dla organów ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powiązania zabezpieczane na podstawie art. 76 – 80 dyrektywy 2014/59/UE.

Aby (i) uni k nąć niepotrzebnych zakłóceń finansowych i zapewnić niezawodność usług finansowych świadczonych w ramach zakresu przeniesienia lub (ii) ograniczyć niestabilność finansowania działalności, która ma być kontynuowana (w tym przy użyciu instrumentu wydzielenia aktywów dla likwidowanego podmiotu), główny zakres przeniesienia powinien, o ile to możliwe i z zastrzeżeniem pkt 41 niniejszych wytycznych, zostać przeniesiony wraz z powiązanymi z nim zobowiązaniami i zabezpieczeniami finansowymi. Zatem w ramach planowania restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji instytucje posiadające strategie przeniesienia w swoich planach restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny:

• - zidentyfikować powiązania finansowe pomiędzy pozabilansowymi i bilansowymi ekspozycjami i zobowiązaniami, a w szczególności gwarancjami (co ma obejmować w stosownych przypadkach odniesienia do: zakresu⁸ ; okresu obowiązywania; praw do wcześniejszego rozwiązania; klauzul dotyczących zmiany kontroli lub obustronnych klauzul stwierdzania niewykonania zobowiązań, bądź mającego zastosowanie prawa) udzielonymi i otrzymanymi, z podziałem na gwarancje zewnętrzne i wewnątrzgrupowe. Gwarancje wewnątrzgrupowe⁹ powinny być szczególnie poddawane ocenie w celu stwierdzenia, czy należy je przenieść, czy anulować bez powodowania niepożądanego chaosu;
• - zidentyfikować istniejące zabezpieczenia (ang. hedges )inne niż te, o których mowa powyżej;
• - zidentyfikować jednostki organizacyjne odpowiedzialne za finansowanie oraz ich powiązania umowne z innymi jednostkami, przy uwzględnieniu wpływów i wypływów pieniężnych oraz możliwości równoważenia;
• - opracować w razie potrzeby mechanizmy zapewniające utrzymanie dotychczasowych umów w trakcie oraz po zakończeniu restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji, ciągłość wewnątrzgrupowych transakcji zabezpieczających oddzielonych jednostek, dostęp do walut dla oddzielonych jednostek.

Wzajemne powiązania prawne

⁸ Takie jak np. listy gwarancyjne.

⁹ Gwarancje wewnątrzgrupowe w kontekście niniejszych wytycznych rozumieć należy szeroko jako mechanizmy przenoszenia strat.

W celu wsparcia organów ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji instytucje powinny zidentyfikować wzajemne powiązania prawne pomiędzy głównym zakresem przeniesienia a resztą instytucji, w tym m.in.:

• a. Na poziomie międzypodmiotowym: (i) instrumenty właścicielskie międzypodmiotowe; (ii) powiązania podatkowe; (iii) obowiązki wobec innych stron współpracujących, gdy są istotne; (iv) stosunek prawny między podmiotami oraz wszelkie systemy solidarności lub instytucjonalne system y ochrony; (v) istotne umowy z postanowieniami wyłączającymi, takie jak wspólne przedsięwzięcia lub inne partnerstwa, np. z firmami ubezpieczeniowymi.
• b. Na poziomie jednostek organizacyjnych: ewentualne wzajemne powiązania prawne wynikające z istniejących obowiązków w zakresie świadczenia usług na podstawie umów o gwarantowanym poziomie usług, umów pracowniczych i umowy zbiorowej¹⁰ oraz postanowień umownych związanych z aktywami i zobowiązaniami każdej jednostki.

¹⁰ Zgodnie z art. 5 ust. 1 dyrektywy w sprawie przejęć przedsiębiorstw 2001/23/WE oraz art. 34 ust. 4 dyrektywy 2014/59/UE, w przypadku przeniesienia (przejęcia) wykorzystującego instrument instytucji pomostowej, zbycia działalności lub wydzielenia aktywów może nie mieć zastosowania automatyczne przeniesienie (przejęcie) umów pracowniczych.

Instytucje powinny zidentyfikować potencjalne konflikty dotyczące możliwości wydzielenia związane z ww. elementami i przekazać organom ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji wszystkie potrzebne informacje w celu wyjaśnienia następujących kwestii:

• (i) potencjalnych konsekwencji określenia zakresu przeniesienia dla struktury własnościowej instytucji oraz niezależności nabywcy;
• (ii) czy druga warstwa zakresu przeniesienia mogłaby być ustrukturyzowana w sposób, który nie prowadzi do niepotrzebnych strat z powodów podatkowych;
• (iii) czy mechanizmy współpracy powinny być kontynuowane i czy mogłyby być korzystne z punktu widzenia zakresu przeniesienia;
• (iv) czy przynależność do instytucjonalnego systemu ochrony, zrzeszenia lub zbliżonego mechanizmu solidarnościowego może być nadal kontynuowana odnośnie do zakresu przeniesienia oraz potencjalnych powiązanych z tym obowiązków związanych z zakresem przeniesienia, przy czym należy również ocenić, w stosownych przypadkach, czy zwolnienia dotyczące instytucjonalnego systemu ochrony/zrzeszenia (takie jak te przewidziane w art. 113 ust. 7 i art. 49 ust. 3 rozporządzenia (UE) nr 575/2013) nadal obowiązują, czy ustają w trakcie restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji oraz jakie byłyby tego konsekwencje ;
• (v) czy i w jakim stopniu potencjalne ryzyko sporu sądowego (w tym ryzyko sporu sądowego wynikające z samego działania w ramach restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji zgodnie ze wskazówkami organów ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji) obciąża zakres przeniesienia.

Organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny ocenić, w jakim stopniu wynikające z art. 64 ust. 1 dyrektywy 2014/59/UE uprawnienia do zmiany lub unieważnienia umów mogłyby zostać wykorzystane w celu lepszego określenia drugiej warstwy zakresu przeniesienia oraz usunięcia niepotrzebnych wzajemnych powiązań.

Wzajemne powiązania operacyjne

Oprócz przyporządkowywania pełnych etatów do składników zakresu przeniesienia (zob. pkt 35 niniejszych wytycznych) instytucje powinny przekazywać informacje o specjalistycznej wiedzy wymaganej do prowadzenia działalności znajdującej się w zakresie przeniesienia. W ostatecznym rozrachunku to właśnie zrozumienie wiedzy specjalistycznej będzie miało wpływ na ocenę zastępowalności (substytucyjności) pracowników i łagodzenie konfliktów dotyczących możliwości wydzielenia.

Wzajemne powiązania biznesowe

Instytucje powinny zidentyfikować wzajemne powiązania biznesowe, takie jak wszelkie powiązania między jednostkami organizacyjnymi, w ramach których linia biznesowa jest obsługiwana przez wiele jednostek organizacyjnych lub której przychody są generowane przez działalność prowadzoną przez różne jednostki organizacyjne, w tym synergie lub klientów z kilku obszarów działalności.

Organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny rozważyć metodologię określenia zakresu przeniesienia w świetle wzajemnych powiązań biznesowych, tak aby (i) zakres, który ma zostać przeniesiony do spółki zarządzającej aktywami, nie wpływał negatywnie na działalność biznesową (w tym funkcje krytyczne i główne linie biznesowe) pozostającej w instytucji objętej restrukturyzacją i uporządkowaną likwidacją, która ma być kontynuowana, (ii) lub alternatywnie, tak aby pozostawienie jednostek w instytucji objętej restrukturyzacją i uporządkowaną likwidacją nie wpływało negatywnie na działalność biznesową (w tym funkcje krytyczne i główne linie biznesowe) przenoszonej do potencjalnego nabywcy (potencjalnych nabywców) lub instytucji pomostowej.