5.1 Przygotowanie sprzedaży

Organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny określić w planach restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji lub w dowolnej dokumentacji pomocniczej, w jaki sposób mogą sprawnie przeprowadzić proces sprzedaży, o którym mowa w pkt 50.a, w jak najbardziej przejrzysty sposób.

W celu zapewnienia wykonalności i wiarygodności zbycia działalności jako instrumentu restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji organ ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinien, przy wsparciu instytucji, sporządzić listę kryteriów, których spełnienia można oczekiwać od potencjalnych nabywców na podstawie cech zakresu przeniesienia oraz przy uwzględnieniu charakterystyki dotychczasowych uczestników rynku i czynników zewnętrznych (takich jak względy regulacyjne dotyczące koncentracji rynku, potrzeba licencji i zatwierdzenia oraz ewentualne bariery wejścia na rynek). Organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny być w stanie wykorzystać informacje dostępne organom nadzoru oraz w planach restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji.

Jakkolwiek strategia sprzedaży będzie zależeć od określenia zakresu przeniesienia (zależnie od instytucji i sytuacji), organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny opracować proces sprzedaży uwzględniający co najmniej następujące elementy:

• - Kalendarz procesu sprzedaży: harmonogram określający kamienie milowe i wyniki prac;
• - Określenie podprocesów operacyjnych z jasnym podziałem zadań poszczególnych zespołów i ekspertów reprezentujących organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji, instytucje, właściwe organy i wszelkie odpowiednie podmioty zgodnie z punktami 56 i 57;
• - Skład i funkcje zespołów i organów ;
• - Dokumentację uzupełniająca ramy sprzedaży i proces oferowania do sprzedaży (m.in. listy intencyjne, umowy o zachowanie poufności i inne dokumenty prawne, szablony dostępne dla oferentów, arkusze oceny ofert, listę kryteriów, dokumenty przetargowe i upoważnienia dla konsultantów zewnętrznych oraz szablony do komunikacji z mediami);
• - Poufny kanał (poufne kanały) komunikacji, plan(y) komunikacji oraz informacje, dane i sprawozdania.

Przy określaniu kalendarza zgodnie z art. 10 ust. 7 lit. d) i j) dyrektywy 2014/59/UE, organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny rozważać różne kamienie milowe istotne dla przeniesień, a w szczególności – dzień odniesienia dla planowania restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji¹¹ , datę wyceny¹² , datę wszczęcia restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji¹³ , oraz datę (daty) przeniesienia.

¹¹ Zgodnie z art. 5 rozporządzenia wykonawczego Komisji (UE) 2018/1624 z dnia 23 października 2018 r. ustanawiającego wykonawcze standardy techniczne w odniesieniu do procedur i standardowych formularzy i szablonów stosowanych do przekazywania informacji do celów sporządzenia planów restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji w odniesieniu do instytucji kredytowych i firm inwestycyjnych zgodnie z dyrektywą Parlamentu Europejskiego i Rady 2014/59/UE oraz uchylającego rozporządzenie wykonawcze Komisji (UE) 2016/1066 (Dz.U. L 277 z 7.11.2018, s. 1– 6).

¹² Zgodnie z podręcznikiem EUNB wyceny dla celów restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji (podręcznikiem wyceny EUNB).

¹³ Zdefiniowaną w art. 1 lit. j) rozporządzenia delegowanego Komisji 2018/345.

Organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny zidentyfikować zatwierdzenia i zgody, które nie podlegają zwolnieniom, o których mowa w art. 63 ust. 2 dyrektywy 2014/59/UE i zapewnić ich uwzględnienie w procesie sprzedaży. Mogą one obejmować zatwierdzenie przez Komisję Europejską koncentracji wymiaru europejskiego zgodnie z rozporządzeniem Rady (WE) nr 139/2004 z dnia 20 stycznia 2004 r. w sprawie kontroli koncentracji przedsiębiorstw (rozporządzenie WE w sprawie kontroli łączenia przedsiębiorstw

• - EUMR - )¹⁴ . Organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny rozważ y ć interakcje z organami rynkowymi oraz innymi organami, co do których oczekuje się, że będą interweniować w procesie sprzedaży. Wspomniane interakcje z innymi organami powinny następować terminowo i nie powinny wpływać na adekwatność kalendarza sprzedaży z punktu widzenia możliwości przeprowadzenia skutecznej restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji.

¹⁴ Rozporządzenie Rady (WE) nr 139/2004 z dnia 20 stycznia 2004 r. w sprawie kontroli koncentracji przedsiębiorstw (rozporządzenie WE w sprawie kontroli łączenia przedsiębiorstw) (Dz.U. L 024 z 29.01.2004, s. 0001 – 0022).

W odniesieniu do grup transgranicznych, transgranicznego zakresu przeniesienia lub transakcji transgranicznych organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny w razie potrzeby przedyskutowywać swoje zasady sprzedaży z innymi organami ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji oraz właściwymi organami w celu uzgodnienia podziału zadań, wymiany informacji i kalendarza, w celu regularnej aktualizacji zasad sprzedaży oraz zapewnienia funkcjonowania poufnych kanałów komunikacji. Dyskusje mogą się odbywać np. w kolegiach ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji, jeżeli istnieją, lub w grupach zarządzania w sytuacji kryzysowej, jeżeli istnieją (dla globalnych instytucji o znaczeniu systemowym), ewentualnie w trybie doraźnym lub w mniej oficjalny sposób.

Organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny zapewniać, aby ich proces sprzedaży mógł być zastosowany w co najmniej dwóch scenariuszach: sprzedaż następująca po procesie oferowania do sprzedaży zgodnie z art. 39 dyrektywy 2014/59/UE (którą można zakwalifikować jako „zbycie działalności strategiczne”) oraz sprzedaż bez procesu oferowania do sprzedaży przewidziana przez art. 39 ust. 3 dyrektywy 2014/59/UE (którą można zakwalifikować jako „zbycie działalności przyspieszone”).

Organ ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinien być przygotowany do przeprowadzenia jak najszybciej, a najpóźniej w momencie ogłoszenia znajdowania się na progu upadłości lub zagrożenia upadłością, oceny wykonalności procesu oferowania do sprzedaży zgodnie z wytycznymi EUNB w sprawie skuteczności instrumentu zbycia działalności¹⁵ .

¹⁵ Wytyczne EUNB dotyczące konkretnych okoliczności, w przypadku których można mówić o poważnym zagrożeniu dla stabilności finansowej, oraz elementów dotyczących skuteczności instrumentu zbycia działalności przewidzianych w art. 39 ust. 4 dyrektywy 2014/59/UE (EBA/GL/2015/04).

Proces sprzedaży powinien umożliwiać sprawne przeprowadzenie zbycia działalności przyspieszonego, w czasie weekendu restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji. W tym celu organ ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinien być w stanie zaktualizować (np. poprzez przeprowadzenie działań w zakresie monitorowania rynku; istniejący dostęp do aktualnych istotnych danych rynkowych lub istniejące procesy wymagające pomocy eksperta w tej sprawie), zgodnie z warunkami rynkowymi i zakresem przeniesienia na dzień znajdowania się na progu upadłości lub zagrożenia upadłością, listę kryteriów do spełnienia przez potencjalnych nabywców oraz sporządzoną listę potencjalnych nabywców na podstawie pkt 19 niniejszych wytycznych. Organ ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinien jak najwcześniej ocenić potencjalne konsekwencje zbycia działalności przyspieszonego pod względem zasad pomocy państwa oraz zapewnić taką realizację przyspieszonej sprzedaży, aby zminimalizować te konsekwencje¹⁶ .

¹⁶ Zgodnie z EBA Final Q&A2015_2339.

Do celów strategicznego zbycia działalności organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny być w stanie zaktualizować listę kryteriów do spełnienia przez potencjalnych nabywców na podstawie sekcji 4.1 i pkt 19 niniejszych wytycznych. Proces sprzedaży powinien umożliwiać sprawną realizację zbycia działalności strategicznego zapewniającego otwarty, przejrzysty i niedyskryminujący proces oferowania do sprzedaży (wymogi dotyczące oferowania do sprzedaży), dążąc do maksymalizacji ceny sprzedaży i identyfikując wszelkie potencjalne konflikty interesów. Wspomniane kryteria powinny obejmować szereg wskaźników związanych z finansową, prawną i operacyjną sytuacją potencjalnych nabywców, które powinny być związane z zakresem przeniesienia, a nie zaprojektowane w celu uzyskania przewagi przez potencjalnych nabywców określonych z góry. Organ ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji może zażądać planów określających proces integracji zakresu przeniesienia przez potencjalnego nabywcę oraz zwracających uwagę na wymagane zdolności.

Organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny przygotować się na prośbę o pomoc zewnętrzną (w tym konsultantów, doradców prawnych lub audytorów) w procesie sprzedaży lub na delegowanie procesu oferowania do sprzedaży. Odpowiedzialność spoczywająca na organie ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji nie powinna być delegowana, a organ ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinien był ustanowić proces wyboru i powoływania konsultantów zewnętrznych na podstawie wcześniej określonych kryteriów w ramach zdefiniowanego mandatu, kontrolować ich i sprawdzać ich wkład, zapewniać brak konfliktu interesów i poszanowanie zasady zachowania poufności. Mandat powinien jasno określać m.in. cele i wyniki pracy, oczekiwaną wiedzę specjalistyczną i zasoby, kalendarz lub wynagrodzenie.

5.1.2 Segregacja wewnętrzna

Ocena możliwości przeprowadzenia skutecznej restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji, o której mowa w sekcji C załącznika do dyrektywy 2014/59/UE, ma opierać się na ocenie struktur prawnych i korporacyjnych instytucji (pkt 2 wspomnianej sekcji C załącznika do dyrektywy 2014/59/UE), złożoności tej struktury i trudności w przyporządkowaniu linii biznesowych do podmiotów powiązanych (pkt 16 sekcji C załącznika do dyrektywy 2014/59/UE) oraz zgodności tej struktury z wybranym instrumentem (instrumentami) restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji (pkt 21 sekcji C załącznika do dyrektywy 2014/59/UE). Organy ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji powinny zatem rozważyć, w jaki sposób najlepiej przygotować się do zastosowania instrumentu wydzielenia aktywów, zważywszy na to, że wiele spośród elementów zakresu przeniesienia może nie znajdować się w jednym podmiocie prawnym lub w jednej linii biznesowej, oraz powinny w razie potrzeby i bez uszczerbku dla uprawnień wynikających z art. 17 dyrektywy 2014/59/UE, wspierać wydzielanie portfeli poprzez:

• a. żądanie od instytucji, aby posiadały podręczniki (zob. pkt 75 ) określające, w jaki sposób mogłyby segregować aktywa zagrożone¹⁷ w ramach jednej linii biznesowej lub jednego podmiotu prawnego, gdy rozważa się instrument wydzielenia aktywów w strategii restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji oraz wówczas, gdy portfele kwalifikujące się do instrumentu wydzielenia aktywów są rozproszone po całej grupie;
• b. ocenę, w jaki sposób opcje naprawy zgodnie z pkt 14 sekcji A załącznika do dyrektywy 2014/59/UE mogłyby wesprzeć wydzielenie aktywów zagrożonych od reszty grupy.

¹⁷ Aktywa zagrożone należy rozumieć do celów niniejszych wytycznych jako aktywa zagrożone lub o obniżonej jakości, o których mowa w pkt 59) preambuły do dyrektywy 2014/59/UE.

W przypadku prośby o wykazanie, w jaki sposób instytucje mogą segregować aktywa zagrożone, instytucje powinny naświetlić, w jaki sposób ich działania:

• - ułatwią wszelkie działania diagnostyczne, o których mowa w wytycznych EUNB w sprawie rodzajów testów, ocen lub działań mogących doprowadzić do zastosowania środków wsparcia¹⁸ , ponieważ większość aktywów zagrożonych byłaby scentralizowana w jednej, specjalnie wyznaczonej jednostce gospodarczej;
• - pozwolą na właściwą identyfikację barier umownych, wymogów prawnych dotyczących aktywów zagrożonych oraz innych rodzajów przeszkód w przeniesieniu;
• - umożliwią łatwiejszą wycenę aktywów zagrożonych (a w konsekwencji niezagrożonych linii biznesowych wspierających wybór uzupełniającego instrumentu restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji);
• - wypracują w jednostce gospodarczej wysoki poziom wiedzy specjalistycznej w zakresie postępowania z aktywami zagrożonymi;
• - doprowadzą do stworzenia specjalnego zestawu danych dotyczącego zabezpieczeń i praw związanych z aktywami zagrożonymi;
• - umożliwią wskazanie konkretnych usług wymaganych dla tych pozycji i zaczną wdrażać mechanizmy zarządzania nimi;
• - doprowadzą do segregacji wymaganych zasobów (w tym finansowych i ludzkich), które mogłyby następnie zostać łatwiej przeniesione w momencie przeprowadzania restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji, zwłaszcza z pomocą mechanizmów usługowych.

¹⁸ Wytyczne EUNB w sprawie rodzajów testów, ocen lub działań mogących doprowadzić do zastosowania środków wsparcia zgodnie z art. 32 ust. 4 lit. d) ppkt (iii) dyrektywy w sprawie działań naprawczych oraz restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji banków (EBA/GL/2014/09).

W stosownych przypadkach instytucje powinny również wykazać swoje możliwości w zakresie tworzenia podmiotów prawnych zgodnie z pkt 48 niniejszych wytycznych.