4.5 Przesłanki do rozpoczęcia realizacji planu wykupu

Zgodnie z art. 47 ust. 1 rozporządzenia (UE) 2023/1114 przesłanką do rozpoczęcia realizacji planu wykupu jest decyzja właściwego organu, że emitent „nie jest lub prawdopodobnie nie będzie w stanie wypełnić swoich obowiązków”.

Oprócz sytuacji wyraźnie wymienionych w art. 47 ust. 1 rozporządzenia (UE) 2023/1114, a mianowicie (i) niewypłacalności emitenta, (ii) restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji (w stosownych przypadkach) lub (iii) cofnięcia zezwolenia, w niniejszych wytycznych doprecyzowano elementy oceny właściwego organu tego, czy emitent „nie jest lub prawdopodobnie nie będzie w stanie wypełnić swoich obowiązków” na podstawie rozporządzenia (UE) 2023/1114.

W przypadku rozpoczęcia stosowania środków w zakresie zapobiegania kryzysom lub środków w zakresie zarządzania kryzysowego zdefiniowanych w art. 2 ust. 1 pkt 101 i 102 dyrektywy 2014/59/UE lub działania w ramach restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji zdefiniowanego w art. 2 pkt 11 rozporządzenia (UE) 2021/23 właściwy organ nie powinien rozpoczynać realizacji planu wykupu bez uprzedniej konsultacji i koordynacji z odpowiednimi właściwymi organami nadzoru ostrożnościowego lub właściwymi organami ds. restrukturyzacji i uporządkowanej likwidacji na mocy dyrektywy 2013/36/UE10, dyrektywy 2014/59/UE lub rozporządzenia (UE) 2021/23, jeżeli emitent podlega tym dyrektywom i niniejszemu rozporządzeniu.

Do celów oceny, czy emitent „nie jest lub prawdopodobnie nie będzie w stanie wypełnić swoich obowiązków” na mocy rozporządzenia (UE) 2023/1114, właściwy organ powinien uwzględnić, między innymi aspekty wymienione w pkt. 84 ppkt (i) - (iii), wyłącznie odnoszące się do wymogów określonych, odpowiednio, w tytule III lub tytule IV rozporządzenia (UE) 2023/1114 i wchodzące w zakres nadzoru sprawowanego przez właściwy organ.

Aspekty, które właściwy organ powinien między innymi wziąć pod uwagę przy ocenie, czy emitent jest „nie jest lub prawdopodobnie nie będzie w stanie wypełnić swoich obowiązków” na mocy rozporządzenia (UE) 2023/1114, są następujące:

• i. pozycja kapitałowa emitenta: naruszenie wymogów określonych w art. 35 ust. 1 – 5 i art. 45 ust. 5 rozporządzenia (UE) 2023/1114;
• ii. pozycja płynnościowa emitenta zgodnie z obowiązującymi wymogami określonymi w rozporządzeniu (UE) 2023/1114 lub rezerwy aktywów:
• o naruszenie wymogów w zakresie płynności lub, w przypadku podlegania wymogowi utrzymywania rezerwy aktywów, wymogów dotyczących poziomu i struktury rezerwy aktywów określonych w tytule III rozdziały 3 i 5 rozporządzenia (UE) 2023/1114, w tym wszelkich specyfikacji zgodnie z art. 36 ust. 4, art. 38 ust. 5 i art. 45 ust. 7 lit. b) tego rozporządzenia, po zastosowaniu odpowiednich rozporządzeń delegowanych, w sposób, który uzasadniałby cofnięcie zezwolenia emitenta przez właściwy organ;
• o niezdolność do spłacenia długów i zobowiązań w terminie ich wymagalności oraz
• o posiadanie rezerwy aktywów niższej niż zobowiązania;
• iii. w odniesieniu do emitentów tokenów powiązanych z aktywami posiadających zezwolenie zgodnie z art. 21 rozporządzenia (UE) 2023/1114, inne wymogi dotyczące zachowania zezwolenia:
• o w odniesieniu do ładu korporacyjnego: nagromadzenie istotnych niedociągnięć lub braków w kluczowych obszarach ładu korporacyjnego lub komórkach kontroli wewnętrznej, w tym zarządzania ryzykiem i zarządzania ryzykiem związanym z ICT, które pojedynczo lub łącznie mają istotny negatywny wpływ ostrożnościowy na emitenta lub jego odporność operacyjną; lub wszelkie inne elementy uznane za istotne przez właściwy organ;
• o istotne niedociągnięcia, które w połączeniu mogą mieć istotny negatywny wpływ na emitenta pod względem ostrożnościowym, taki jak znaczna utrata reputacji wynikająca z braku przejrzystości w prowadzeniu działalności i operacji lub niepełne/niedokładne ujawnienie informacji.

Podczas oceny niezdolności lub prawdopodobnej niezdolności emitenta do spełnienia w najbliższej przyszłości obowiązujących wymogów określonych również przez czynniki, o których mowa powyżej, właściwy organ powinien oprzeć swoje ustalenia również na elementach obejmujących między innymi:

• i. znaczące niekorzystne zmiany w otoczeniu makroekonomicznym, które mogą zagrozić pozycji emitenta w zakresie funduszy własnych, wymogu płynności lub aktywów zabezpieczających prawa do wykupu posiadaczy tokenów, w tym istotne zmiany stóp procentowych, zamrożenie rynku lub wzrost gospodarczy; takie zmiany powinny znacząco niekorzystnie wpłynąć na model biznesowy emitenta, perspektywy jego rentowności, sytuację płynnościową, efektywność i rezerwę aktywów;
• ii. znaczne pogorszenie postrzegania emitenta przez rynek, na przykład z powodu przeszkód w szybkim dostępie do aktywów zabezpieczających prawa posiadaczy tokenów do wykupu, takich jak pogorszenie profilu wypłacalności instytucji kredytowej przechowującej depozyty emitenta lub świadczącej usługi powiernicze, lub negatywna zmienność wysoce płynnych instrumentów finansowych w rezerwie aktywów lub wysokiej jakości aktywów płynnych składających się na wymóg dotyczący wskaźnika pokrycia wypływów netto (ang. liquidity coverage ratio , LCR);
• iii. znaczne pogorszenie warunków rynkowych, które może doprowadzić do masowego wycofywania pieniędzy z tokena powiązanego z aktywami lub tokena będącego e - pieniądzem przez posiadaczy tokenów, między innymi z powodu dużej lub utrzymującej się negatywnej rozbieżności między wartością rynkową tokena a wartością rynkową powiązanych aktywów, idiosynkratyczny szok związany z określonymi aktywami, z którymi powiązany jest token powiązany z aktywem lub token będący e - pieniądzem, rosnąca i duża niestabilność rynku kryptowalut, wzajemne powiązania między systemem finansowym a działalnością kryptowalutową emitentów, które mogą działać jako kanał zarażenia kryzysem (idiosynkratyczny lub ogólnorynkowy), lub utrata zaufania posiadaczy tokenów.

Czynniki i elementy wymienione w niniejszych wytycznych, odpowiednio w pkt 84 i 85, należy przeanalizować w sposób dokładny, kompleksowy i uzasadniony. Ustalenie, że emitent nie jest lub prawdopodobnie nie będzie w stanie wypełnić swoich obowiązków, powinno podlegać ocenie eksperckiej i nie powinno być automatycznie zakładane na podstawie któregokolwiek z elementów opisanych w niniejszym dokumencie. Dotyczy to w szczególności interpretacji elementów, na które mogą wpływać czynniki niezwiązane bezpośrednio z sytuacją emitenta.

Określając niezdolność lub prawdopodobną niezdolność emitenta w najbliższej przyszłości do wypełnienia swoich obowiązków wynikających z rozporządzenia (UE) 2023/1114, właściwy organ powinien oprzeć swoją decyzję, między innymi, na ocenie elementów opisanych w niniejszej sekcji i biorąc pod uwagę, w stosownych przypadkach, niepowodzenie wcześniejszego uruchomienia opcji naprawy przewidzianych w planie naprawy opracowanym przez emitenta zgodnie z art. 46 rozporządzenia (UE) 2023/1114 lub niepowodzenie opcji naprawy w celu zaradzenia trudnej sytuacji. Niemniej jednak wcześniejsze uruchomienie planu naprawy nie powinna być warunkiem koniecznym do uruchomienia planu wykupu.

W większości przypadków oczekuje się, że podstawę do stwierdzenia przez właściwy organ, że instytucja nie jest lub prawdopodobnie nie będzie w stanie wypełnić swoich obowiązków, będzie stanowiło kilka czynników, a nie jeden, określonych w niniejszej sekcji. Możliwe są jednak sytuacje, w których spełnienie tylko jednego warunku, w zależności od jego wagi i wpływu ostrożnościowego, jest wystarczające na poparcie decyzji właściwego organu dotyczącej rozpoczęcia realizacji planu wykupu.