Standardiserat test för klassificering av kryptotillgångar

De behöriga myndigheter och personer som dessa riktlinjer riktar sig till bör tillämpa en gemensam metod för att fastställa klassificeringen av kryptotillgångar från fall till fall och med beaktande av alla attribut hos token i fråga, i enlighet med flödesschemat i bilaga C.

De behöriga myndigheter och personer som dessa riktlinjer riktar sig till bör avgöra om det finns en digital representation av ett värde eller av en rättighet, vilket är det nödvändiga attributet för en kryptotillgång enligt definitionen i artikel 3.1.5 i förordning (EU) 2023/1114. Begreppen ”värde” och ”rättighet” bör ges en vid tolkning i enlighet med skäl 2 i den förordningen. Kryptotillgångar som saknar intrinsiskt värde men som tillskrivits ett värde av säljaren/köparen eller av marknadsaktörerna⁴ bör behandlas som digitala värderepresentationer.

⁴ Till exempel token som bitcoin och så kallade memmynt (meme coins) som handlas på börser med offentliga priser.

De behöriga myndigheter och personer som dessa riktlinjer riktar sig till bör också bedöma om den digitala värderepresentationen och/eller rättighetsrepresentationen kan överföras och lagras elektroniskt med hjälp av teknik för distribuerade liggare eller liknande teknik. En token får anses vara ”icke överförbar” endast om åtminstone följande villkor är uppfyllda: i) token i fråga godtas endast av utgivaren eller erbjudaren och ii) det finns inte någon teknisk möjlighet för en innehavare att överföra token i fråga till andra personer än utgivaren eller erbjudaren (skäl 17 i förordning (EU) 2023/1114). För att bedöma om en teknik liknar tekniken för distribuerade liggare bör de funktionsmässiga egenskaperna hos tekniken i fråga beaktas, inbegripet den grund på vilken registren (liggaren) lagras och delas samt hur samförstånd uppnås (dvs. hur eventuella konsensusmekanismer fungerar).

Om båda villkoren (digital representation av ett värde och/eller en rättighet samt elektronisk överföring och lagring med hjälp av teknik för distribuerade liggare eller liknande teknik) är uppfyllda bör de behöriga myndigheter och personer som dessa riktlinjer riktar sig till anse att token i fråga är förenlig med en kryptotillgång enligt förordning (EU) 2023/1114.

För att avgöra om kryptotillgången omfattas av förordning (EU) 2023/1114 bör de behöriga myndigheter och personer som dessa riktlinjer riktar sig till bedöma alla de undantag som anges i artikel 2.2–2.4 i förordning (EU) 2023/1114:

• a. Artikel 2.2: Är utgivaren eller erbjudaren en person av den typ som avses i den punkten? MiCA-förordningen är inte tillämplig på personer som tillhandahåller kryptotillgångstjänster uteslutande till sina moderföretag, sina dotterföretag eller till andra dotterföretag till sina moderföretag, likvidatorer eller förvaltare som agerar under ett insolvensförfarande (utom vid tillämpning av artikel 47 i MiCA-förordningen), ECB, medlemsstaternas centralbanker när de agerar i egenskap av monetära myndigheter eller andra offentliga myndigheter i medlemsstaterna, Europeiska investeringsbanken och dess dotterföretag, Europeiska finansiella stabiliseringsfaciliteten och Europeiska stabilitetsmekanismen samt offentliga internationella organisationer.
• b. Artikel 2.3: Är kryptotillgången unik och inte fungibel med andra kryptotillgångar?⁵ Vid bedömningen av om kryptotillgången är unik och inte fungibel bör de behöriga myndigheter och personer som omfattas av dessa riktlinjer beakta artikel 2.3 och skäl 11 i förordning (EU) 2023/1114 samt riktlinjerna om villkor och kriterier för klassificering av kryptotillgångar som finansiella instrument⁶ .
• c. Artikel 2.4: Kan kryptotillgången klassificeras på ett eller flera av de sätt som förtecknas i den punkten? Förordning (EU) 2023/1114 är inte tillämplig på finansiella instrument, insättningar, strukturerade insättningar, andra medel (såvida de inte klassificeras som e-pengatoken), värdepapperiseringspositioner (i samband med en värdepapperisering enligt definitionen i förordning (EU) 2017/2402⁷ ), försäkringsprodukter och återförsäkringsavtal (enligt direktiv 2009/138/EG), pensionsprodukter som främst syftar till att ge investeraren inkomst vid pensionering, officiellt erkända tjänstepensionssystem (enligt direktiv (EU) 2016/2341⁸ och 2009/138/EG⁹ ), individuella pensionsprodukter för vilka ett finansiellt bidrag från arbetsgivaren krävs, paneuropeiska privata pensionsprodukter (enligt förordning (EU) 2019/1238¹⁰ ) och sociala trygghetssystem (enligt förordningarna (EG) nr 883/2004¹¹ och (EG) nr 987/2009¹² ).

⁵ Detta kan till exempel omfatta en icke-fungibel kryptotillgång som hänvisar till en exklusiv äganderätt till en viss materiell tillgång avseende fast egendom (såsom ett hus eller en kommersiell fastighet) eller en immateriell tillgång såsom ett patent.

⁶ Länk läggs till när Esmas riktlinjer blivit slutliga (för samrådsdokumentet, se ESMA75-453128700-52).

⁷ Europaparlamentets och rådets förordning (EU) 2017/2402 av den 12 december 2017 om ett allmänt ramverk för värdepapperisering och om inrättande av ett särskilt ramverk för enkel, transparent och standardiserad värdepapperisering samt om ändring av direktiven 2009/65/EG, 2009/138/EG och 2011/61/EU och förordningarna (EG) nr 1060/2009 och (EU) nr 648/2012 (EUT L 347, 28.12.2017, s. 35).

⁸ Europaparlamentets och rådets direktiv (EU) 2016/2341 av den 14 december 2016 om verksamhet i och tillsyn över tjänstepensionsinstitut (EUT L 354, 23.12.2016, s. 37).

⁹ Europaparlamentets och rådets direktiv 2009/138/EG av den 25 november 2009 om upptagande och utövande av försäkrings- och återförsäkringsverksamhet (Solvens II) (EUT L 335, 17.12.2009, s. 1).

¹⁰ Europaparlamentets och rådets förordning (EU) 2019/1238 av den 20 juni 2019 om en paneuropeisk privat pensionsprodukt (PEPP-produkt) (EUT L 198, 25.7.2019, s. 1).

¹¹ Europaparlamentets och rådets förordning (EG) nr 883/2004 av den 29 april 2004 om samordning av de sociala trygghetssystemen (EUT L 166, 30.4.2004, s. 1).

¹² Europaparlamentets och rådets förordning (EG) nr 987/2009 av den 16 september 2009 om tillämpningsbestämmelser till förordning (EG) nr 883/2004 om samordning av de sociala trygghetssystemen (EUT L 284, 30.10.2009, s. 1).

Utan att det påverkar något annat relevant material bör den information som avses i punkt 13 i dessa riktlinjer beaktas vid bedömningen av om kryptotillgången är

• a. ett finansiellt instrument; de behöriga myndigheter och personer som dessa riktlinjer riktar sig till bör tillämpa de riktlinjer som utfärdats av Europeiska värdepappers- och marknadsmyndigheten enligt artikel 2.5 i förordning (EU) 2023/1114¹³ ,
• b. en insättning; de behöriga myndigheter och personer som dessa riktlinjer riktar sig till bör beakta Europeiska bankmyndighetens yttrande och rapport från 2014 och 2020 års yttrande om omfattningen av kreditinstitut, som ger anvisningar om begreppet ”insättning”¹⁴ samt EBA:s rapport från 2024 om strukturerade insättningar¹⁵ ,
• c. en försäkringsprodukt eller ett försäkringsavtal; de behöriga myndigheter och personer som dessa riktlinjer riktar sig till bör beakta att det inte finns någon uttrycklig definition av försäkring på EU-nivå, vare sig i bemärkelsen verksamhet eller i bemärkelsen avtal¹⁶ .

¹³ Länk läggs till när Esmas riktlinjer blivit slutliga (för samrådsdokumentet, se ESMA75-453128700-52).

¹⁴ EBA:s yttrande och rapport från 2014 om omfattningen av kreditinstitut: https://www.eba.europa.eu/publications-and-media/press-releases/eba-publishes-opinion-perimeter-credit-institutions och EBA:s yttrande från 2020: https://www.eba.europa.eu/sites/default/files/document_library/Publications/Opinions/2020/931784/EBA%20Opinion%2 0on%20elements%20of%20the%20definition%20of%20credit%20institution.pdf

¹⁵ EBA:s rapport från 2024 om strukturerade insättningar: https://www.eba.europa.eu/sites/default/files/2024-07/b807c1a8-6f1d-4c2b-b2a0-2cdcb7737282/Report%20on%20structured%20deposits.pdf

¹⁶ Slutrapport från kommissionens expertgrupp om europeisk försäkringsavtalsrätt. Europeiska kommissionen, 2014, s. 38 ff.

Om inga av de undantag som avses i punkt 22 är tillämpliga bör de behöriga myndigheter och personer som dessa riktlinjer riktar sig till bedöma kryptotillgångens egenskaper för att avgöra om den utgör en e-pengatoken, en tillgångsanknuten token eller en annan kryptotillgång enligt förordning (EU) 2023/1114, och bör i samband med detta beakta följande:

• a. Syftar kryptotillgången till att upprätthålla ett stabilt värde genom att endast hänvisa till värdet på en enda officiell valuta? Om så är fallet ska den klassificeras som e-pengatoken i enlighet med avdelning IV i förordning (EU) 2023/1114.
• b. Om kryptotillgången inte syftar till att upprätthålla ett stabilt värde genom att endast hänvisa till värdet på en enda officiell valuta, syftar den då till att upprätthålla ett stabilt värde genom hänvisning till ett annat värde eller en annan rättighet (eller en kombination därav), där en eller flera officiella valutor ingår? Om så är fallet ska den klassificeras som en tillgångsanknuten token i enlighet med avdelning III i förordning (EU) 2023/1114.
• c. Om kryptotillgången inte syftar till att upprätthålla ett stabilt värde genom att hänvisa till ett annat värde eller till en rättighet (och därför inte utgör en tillgångsanknuten token eller en e-pengatoken) ska den klassificeras som en kryptotillgång i enlighet med avdelning II i förordning (EU) 2023/1114.